Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Международное частное право. Учебник
.pdf
Общие положения об обязательствах в международном частном праве
2) в отношении договора простого товарищества применяется право
страны, где в основном осуществляется деятельность такого товарищества; 3) в отношении договора, заключенного на аукционе, по конкурсу
или на бирже, применяется право страны, где проводится аукцион или
конкурс либо находится биржа; 4) в отношении договора коммерческой
концессии применяется право страны, на территории которой пользователю разрешается использование комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав, либо, если данное использование
разрешается на территориях одновременно нескольких стран, право
страны, где находится место жительства или основное место деятельности правообладателя; 5) в отношении договора об отчуждении исключи-
тельного права на результат интеллектуальной деятельности или средство
индивидуализации применяется право страны, на территории которой
действует передаваемое приобретателю исключительное право, а если
оно действует на территориях одновременно нескольких стран, – право
страны, где находится место жительства или основное место деятельности правообладателя; 6) в отношении лицензионного договора применяется право страны, на территории которой лицензиату разрешается
использование результата интеллектуальной деятельности или средства
индивидуализации, а если такое использование разрешается на территориях одновременно нескольких стран, – право страны, где находится
место жительства или основное место деятельности лицензиара. В соответствии с п. 10 ст. 1211 ГК РФ к договору, содержащему элементы
различных договоров, применяется право страны, с которой этот договор, рассматриваемый в целом, наиболее тесно связан, если из закона,
условий или существа этого договора либо совокупности обстоятельств
дела не вытекает, что применимое право подлежит определению для
таких элементов этого договора отдельно.
В соответствии с п. 11 ст. 1211 ГК РФ если в договоре использованы
принятые в международном обороте торговые термины, то при отсутствии в договоре иных указаний считается, что сторонами согласовано
применение к их отношениям обычаев, обозначаемых соответствующими торговыми терминами.
5.2. Вторая группа исключений из закона страны продавца сформу-
лирована в самостоятельных нормах российского законодательства,
в частности, а также и других правовых систем.
1. Право, подлежащее применению к договору с участием потреби-
теля, содержит самостоятельные договорно-обязательственные привязки. В соответствии с п. 1 ст. 1212 ГК РФ выбор права, подлежащего
применению к договору, стороной которого является физическое
191
Глава 12
лицо, использующее, приобретающее или заказывающее либо имеющее намерение использовать, приобрести или заказать движимые
вещи (работы, услуги) для личных, семейных, домашних и иных нужд,
не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности,
не может повлечь за собой лишение такого физического лица (потребителя) защиты его прав, предоставляемой императивными нормами права
страны места жительства потребителя, если контрагент потребителя
(профессиональная сторона) осуществляет свою деятельность в стране
места жительства потребителя либо любыми способами направляет
свою деятельность на территорию этой страны или территории нескольких стран, включая территорию страны места жительства потребителя, при условии, что договор связан с такой деятельностью
профессиональной стороны. Стороны потребительского договора
могут избрать применимое к отношениям право (ст. 1210 ГК РФ).
В соответствии с п. 2 ст. 1212 ГК РФ при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве и при наличии обстоятельств,
указанных в п. 1 этой же статьи, к договору с участием потребителя
применяется право страны места жительства потребителя.
Исключения из общих правил ст. 1212 ГК РФ сформулированы
в п. 3, в соответствии с которым правила, установленные п. 1 и 2 данной статьи, не применяются: 1) к договору перевозки; 2) к договору
о выполнении работ или об оказании услуг, если работа должна быть
выполнена или услуги должны быть оказаны исключительно в иной
стране, чем страна места жительства потребителя. Вместе с тем в абз. 2
п. 2 этой же статьи указано, что предусмотренные данным пунктом
изъятия не распространяются на договоры об оказании за общую цену
услуг по перевозке и размещению (независимо от включения в общую
цену стоимости других услуг), в частности на договоры в сфере туристического обслуживания.
В случаях, не предусмотренных п. 1 данной статьи, выбор права, подлежащего применению к договору с участием потребителя,
не может повлечь за собой лишение потребителя защиты его прав,
предоставляемой императивными нормами той страны, право которой
применялось бы к этому договору при отсутствии соглашения сторон
о выборе права (п. 4 ст. 1212 ГК РФ). За установленными ст. 1212
ГК РФ изъятиями право, подлежащее применению к договору с участием потребителя, определяется по общим правилам ГК РФ о праве,
подлежащем применению к договору (п. 5 ст. 1212 ГК РФ).
2. Следующее исключение из общего правила закона страны про-
давца закреплено в ст. 1213 ГК РФ, посвященной праву, подлежащему
192
Общие положения об обязательствах в международном частном праве
применению к договору в отношении недвижимого имущества. Сторонам
такого договора также предоставлено право выбора применяемой к их
отношениям национальной правовой системы. Но если стороны не из
брали применимое право, их договор будет подчинен закону, который
наиболее тесно связан с данным договором, под которым п. 1 ст. 1213
ГК РФ понимает право страны, где находится недвижимое имущество,
если иное явно не вытекает из закона, условий или существа договора
либо совокупности обстоятельств дела. Вместе с тем в законе закреплена
односторонняя коллизионная норма, в соответствии с которой к договорам в отношении находящихся на территории Российской Федерации
земельных участков, участков недр и иного недвижимого имущества
применяется российское право (п. 2 ст. 1213 ГК РФ).
3. Право, подлежащее применению к договору о создании юри-
дического лица и к договору, связанному с осуществлением прав
участника юридического лица (ст. 1214 ГК РФ), также следует отнести к исключению из закона страны продавца. Сторонам указанного
обязательства предоставлен выбор права (ст. 1210 ГК РФ). Однако
в соответствии с п. 1 ст. 1214 ГК РФ выбор права, подлежащего применению к договору о создании юридического лица и к договору,
связанному с осуществлением прав участника юридического лица,
не может затрагивать действие императивных норм права страны
места учреждения юридического лица по вопросам, указанным в п. 2
ст. 1202 ГК РФ. Если стороны право не избрали, в соответствии
с п. 2 ст. 1214 ГК РФ применяется право страны, в которой учреждено или подлежит учреждению юридическое лицо.
6. Закон места совершения контракта в настоящее время действует
на основании Киевского соглашения о порядке разрешения хозяйственных споров. Эта коллизионная привязка проста: то место, которое
обозначено как место совершения (заключения) договора, является
определяющим для выбора права, регулирующего спорные вопросы
из данного контракта.
7. Закон валюты долга: оценка с точки зрения коллизионного права.
Валюта долга – это валюта обязательства в конкретном договоре (ст. 140,
317 ГК РФ). Во внешнеэкономических сделках иностранная валюта
является не только обозначением валюты платежа, но и самим платежным средством. Но это не означает, что права и обязанности сторон
по сделке будут подчинены закону страны валюты долга, если в самом
договоре стороны это прямо не указали, а также при условии, что законодательство этой страны (страны валюты) связано реально с правами
и обязанностями сторон контракта. Л.А. Лунц подробно рассмотрел ва-
-
193
Глава 12
лютную оговорку, отметив, что доктрина об особой валютной привязке
гласит: тот, кто заключил договор в определенной иностранной валюте,
тем самым в вопросах валюты подчинился правопорядку государства,
которому принадлежит валюта; в число таких вопросов прежде всего
относится вопрос о влиянии факта обесценения данной иностранной
валюты на денежное обязательство, выраженное в этой валюте. Экстерриториальный эффект действия валютной оговорки состоит в том,
что после того, как государство ввело новую валюту и установило соотношение между старой и новой валютой, это соотношение будет применяться ко всем долгам, выраженным в валюте данного государства.
Л.А. Лунц отмечал, что в подобных случаях нельзя говорить ни о выборе
права, ни о коллизии законов; «здесь нет коллизионной проблемы»1,
и дальше добавлял, что таким образом, «валютная привязка», «валютный
статут» не могут быть признаны видом формул прикрепления»2. Вместе
с тем ученый сделал глубокий вывод: «Такой способ выражения валюты
долга в совокупности с другими условиями сделки (указанием места
исполнения в том же государстве, к которому относится валюта долга,
подчинение сделки юрисдикции той же страны и т.д.) может служить
выражением намерения сторон подчинить сделку в целом правопорядку
этого государства или основанием для того, чтобы суд мог использовать
указанные признаки в целях «локализации» договора»3.
§ 3. Зависимые статуты вмеждународном частном праве
1. Помимо основных статутов представляется необходимым выде-
лить статуты, зависимые от основных статутов. В зависимых статутах,
как правило, именно привязка следует за привязкой основного статута,
а объем проявляет по отношению к последнему определенную самостоятельность. Такие коллизионные нормы не образуют самостоятельных статутов, находятся в зависимости от основных, но не могут быть
не применены в полном соответствии с их содержанием.
2. Возможна перемена лиц в силу закона и договора. В обязательствах
с иностранным элементом допустима перемена лиц. Вопрос о допустимости перемены лиц на основании договора или закона очерчивается
в нормах ст. 1216 и 1216.1 ГК РФ. Первая из них посвящена праву,
1
Лунц Л.А. Курс международного частного права. В 3 т. М.: Спарк, 2002. С. 231.
2
Там же. С. 232.
3
Там же.
194
Общие положения об обязательствах в международном частном праве
подлежащему применению к уступке требования (т.е. для уступки
использован как основание договор). В соответствии с п. 1 этой статьи право, подлежащее применению к соглашению между первоначальным и новым кредиторами об уступке требования, определяется
в соответствии с правилами ГК РФ о праве, подлежащем применению
к договору. А п. 2 содержит указание на то, что допустимость уступки
требования, отношения между новым кредитором и должником, условия, при которых это требование может быть предъявлено к должнику
новым кредитором, вопрос о надлежащем исполнении обязательства
должником определяются по праву, подлежащему применению к тре
бованию, являющемуся предметом уступки.
Право, подлежащее применению к переходу прав кредитора
к другому лицу на основании закона, определяется в соответствии
со ст. 1216.1 ГК РФ следующим образом: при удовлетворении третьим лицом требования кредитора к должнику переход на основании
закона прав кредитора к такому третьему лицу (новому кредитору)
определяется по праву, подлежащему применению к отношениям
между первоначальным кредитором и новым кредитором, если иное
не вытекает из закона или совокупности обстоятельств дела. При этом
в отношениях между должником и новым кредитором не затрагивается
действие направленных на защиту должника положений права, подлежащего применению к обязательству между должником и первоначальным кредитором.
3. Статут недобросовестного ведения переговоров при заключении до-
говора (ст. 1222.1 ГК РФ). В соответствии с п. 1 ст. 1222.1 ГК РФ к обя-
зательствам, возникающим вследствие недобросовестного ведения
переговоров о заключении договора, применяется право, подлежащее
применению к договору, а если договор не был заключен, применяется
право, которое применялось бы к договору, если бы он был заключен.
Благодаря норме п. 2 ст. 1222.1 ГК РФ данный институт можно считать
переходным или граничащим с коллизионными нормами деликтного и кондикционного права: если применимое право не может быть
определено в соответствии с п. 1 настоящей статьи, право, подлежащее
применению, определяется в соответствии со ст. 1219 и 1223.1 ГК РФ.
4. Исковая давность. В российском гражданском праве вопрос о пра-
ве, подлежащем применению к исковой давности, решен в ст. 1208
ГК РФ: исковая давность определяется по праву страны, подлежащему
применению к соответствующему отношению. Наиболее известны
следующие спорные вопросы применения законодательства о сроках
исковой давности.
-
195
Глава 12
Первый вопрос – о применении Нью-Йоркской конвенции о сроке
исковой давности 1971 г. В целом Конвенция позитивно коррелируется
с российскими нормами гражданского права об исковой давности.
Но различия существуют. И поскольку в российском праве нормы
об исковой давности являются императивными, спорным является
вопрос о том, допустима ли в силу ст. 7 ГК РФ их замена либо субсидиарное применение к нормам Конвенции.
Второй вопрос – о невозможности применения чужого процессуального права за исключениями, которые предусмотрены международными договорами. Общеизвестно, что сроки исковой давности
в странах общего права являются нормами процессуальными. Но суд,
рассматривающий спор, всегда руководствуется своим процессуальным
правом (закон страны суда). Если российский суд рассматривает спор
по английскому праву, в котором срок исковой давности является институтом процессуального права, возникает необходимость адаптации
этих норм к применимому к обязательству праву. Необходимая коррек
ция в применении норм о сроках исковой давности внесена судебной
практикой. Согласно ст. 1208 ГК РФ исковая давность определяется
по праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению. Из этого следует, что российское законодательство допускает применение иностранного права к вопросам исковой давности,
в связи с чем положения ст. 196 и 198 ГК РФ не могут рассматриваться
как сверхимперативные нормы.
5. Право, подлежащее применению к отношениям по уплате процентов
(ст. 1218 ГК РФ), определяется следующим образом: основания взи-
мания, порядок исчисления и размер процентов по денежным обязательствам определяются по праву страны, подлежащему применению
к соответствующему обязательству.
6. К зависимым статутам в международном частном праве необхо-
димо отнести целый ряд иных правил. Однако изложенные далее положения, вероятнее всего, предполагают решение предварительного
коллизионного вопроса, поскольку сами по себе они не регламентируют
гражданско-правовые обязательства ни в материальном, ни в коллизионном ракурсах.
7. Представительство в международном частном праве. Право, подлежащее применению к отношениям представительства (ст. 1217. 1 ГК РФ).
Профессиональное представительство. Действие в чужих интересах без
полномочий. В п. 5 ст. 1217.1 ГК РФ определен объем используемых
в этой статье коллизионных норм, связанных с представительством.
Правом, подлежащим применению к отношениям между представляе-
-
196
Общие положения об обязательствах в международном частном праве
мым или представителем и третьим лицом, определяются, в частности:
1) наличие и объем полномочий представителя; 2) последствия осу
ществления представителем своих полномочий; 3) требования к содержанию доверенности; 4) срок действия доверенности; 5) прекращение
доверенности, в том числе последствия ее прекращения для третьих
лиц; 6) допустимость выдачи доверенности в порядке передоверия;
7) последствия совершения сделки при отсутствии полномочий действовать от имени представляемого или при превышении этих полномочий, в том числе в случае последующего одобрения такой сделки
представляемым. Пунктом 7 этой же статьи из сферы ее действия
исключены отношения представительства, основанные на указании
закона либо акте уполномоченного государственного органа или органа
местного самоуправления.
Основаниями представительства могут быть договор и закон. Если
представительство основано на договоре, отношения между представляемым и представителем определяются по правилам ГК РФ о праве, подлежащем применению к договору. Иные правила действуют
в отношении представительства, основанного на законе. Если иное
не вытекает из закона, отношения между представляемым или представителем и третьим лицом определяются по праву страны, которое
выбрано представляемым в доверенности, при условии, что третье лицо
и представитель были извещены об этом выборе. Если представляемый
не выбрал применимое право в доверенности либо выбранное право
в соответствии с законом не подлежит применению, отношения между
представляемым или представителем и третьим лицом определяются
по праву страны, где находится место жительства или основное место
деятельности представителя. Если третье лицо не знало и не должно
было знать о месте жительства или об основном месте деятельности
представителя, то применяется право страны, где преимущественно
действовал представитель в конкретном случае.
Законом особо выделены сделки в отношении недвижимого имуще-
ства. И норма п. 3 ст. 1217.1 ГК РФ действует в унисон с вещным статутом, а также с коллизионными нормами о договорах на отчуждение
недвижимого имущества (ст. 1213, 1215 ГК РФ). В соответствии с п. 3
ст. 1217.1 ГК РФ в случае, если полномочие предоставлено представителю для совершения сделки в отношении недвижимого имущества
и при этом сделка либо возникновение, переход, ограничение или
прекращение прав по ней подлежат обязательной государственной
регистрации, применяется право страны, где недвижимое имущество
внесено в государственный реестр.
-
197
Глава 12
Коллизионные вопросы определения объема полномочий, основанных на такой односторонней сделке, как доверенность, нашли свое
отражение в п. 6 ст. 1217.1 ГК РФ: если иное не вытекает из закона или
существа отношений, то при отсутствии в доверенности иных указаний
считается, что в объем полномочий представителя входит определение
порядка разрешения споров (заключение соглашений о передаче споров в государственный или третейский суд и т.п.), а также выбор права,
подлежащего применению к сделкам, совершаемым представителем
от имени представляемого.
8. Форма сделки (ст. 1209 ГК РФ). Право, подлежащее применению
к форме сделки, определяется следующим образом. Форма сделки
подчиняется праву страны, подлежащему применению к самой сделке.
Однако сделка не может быть признана недействительной вследствие
несоблюдения формы, если соблюдены требования права страны места
совершения сделки к форме сделки. Совершенная за границей сделка,
хотя бы одной из сторон которой выступает лицо, чьим личным законом является российское право, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования
российского права к форме сделки. Эти правила применяются и к
форме доверенности. При наличии обстоятельств, указанных в п. 1
ст. 1212 ГК РФ, к форме договора с участием потребителя по его выбору применяется право страны места жительства потребителя (абз. 3 п. 1
ст. 1209 ГК РФ). Если право страны места учреждения юридического
лица содержит особые требования в отношении формы договора о создании юридического лица или сделки, связанной с осуществлением
прав участника юридического лица, форма таких договора или сделки
подчиняется праву этой страны (п. 2 ст. 1209 ГК РФ). Если сделка либо
возникновение, переход, ограничение или прекращение прав по ней
подлежат обязательной государственной регистрации в Российской
Федерации, то форма такой сделки подчиняется российскому праву.
Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого
имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской
Федерации, российскому праву (п. 3–4 ст. 1209 ГК РФ).
9. Обеспечение исполнения обязательств:
1) поручительство. Договор поручительства нашел свое отражение
в п. 1 ст. 1211 ГК РФ, что позволяет применять к нему в случае отсутствия выбора закона его сторонами закон страны поручителя;
2) залог (ст. 1211 ГК РФ) предполагает применение права страны
залогодателя;
198
Общие положения об обязательствах в международном частном праве
3) неустойка и обеспечительный платеж. Условие о них, как пра-
вило, включено непосредственно в договор, а потому коллизионные
вопросы их регулирования аналогичны нормам об автономии воли
(ст. 1210 ГК РФ), закона страны продавца (ст. 1211) и др.
10. Прекращение обязательств. В коллизионных нормах ГК РФ
указано только одно основание прекращения обязательств – в зачет
взаимных требований. В ст. 1217.2 ГК РФ указаны критерии определения права, подлежащего применению к прекращению обязательства
зачетом: прекращение обязательства зачетом определяется по праву
страны, подлежащему применению к отношению, из которого возникло требование, против которого заявляется о зачете встречного
требования. Прекращение обязательства зачетом, производимое по соглашению сторон, определяется правилами ГК РФ о праве, подлежащем применению к договору.
Все иные способы прекращения обязательств подчиняются другим
нормам, в том числе и коллизионным. Так, исполнение обязательства,
которое принято называть нормальным способом прекращения обязательства, подчиняется нормам об обязательственном статуте. Если речь
идет о договорных обязательствах, то исполнение подчиняется нормам
ст. 1210, 1211, 1213, 1214 и другим нормам ГК РФ. Новация строится
на тех же самых нормах, поскольку зависима от основного обязательства. Если закон основного (первоначального) обязательства допускает
новацию, она может быть произведена. Порядок ее проведения подчиняется тем же правилам. Совпадение должника и кредитора в одном лице
как способ прекращения обязательства подчинен закону обязательства,
в котором происходит такое совпадение. Смерть должника или кредитора,
если обязательства носили личный характер, вероятнее всего, следует
оценивать на основании личного закона должника и кредитора, не исключая при этом применения коллизионных норм об обязательствах
(ст. 1210, 1211 и другие нормы ГК РФ). Невозможность исполнения обя-
зательства прекращает конкретное обязательство, на которое распространяет свое действие договорный обязательственный статут.
В объем договорных коллизионных привязок по ст. 1215 ГК РФ
включен вопрос о прекращении договора. Думается, что законодатель
тем самым хотел сказать именно о прекращении договорных обязательств.
Глава 13
ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ
И ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ
ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКИХ СДЕЛОК
§ 1. Понятие, источники, субъекты, основные направления
ипринципы государственного регулирования
внешнеэкономической деятельности. Меры государственного
регулирования внешнеэкономической деятельности
1. Под внешнеторговой деятельностью (внешнеэкономической дея
тельностью) понимается деятельность по осуществлению сделок в обла-
сти внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью (п. 4 ст. 2 Закона об основах государственного
регулирования внешнеторговой деятельности).
К источникам правового регулирования внешнеэкономической дея-
тельности (ВЭД) в Российской Федерации относятся различные по своей
природе акты международных организаций, носящие универсальный
характер, – Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 1980), Международная конвенция о Гармонизированной системе описания и кодирования товаров (Брюссель, 1983) –
и решения международных организаций (резолюции и декларации
Генеральной Ассамблеи ООН1). Большое значение имеет международная регламентация внешнеэкономической деятельности в рамках
права Всемирной торговой организации (ГАТТ – ВТО), деятельность
которой направлена на устранение административных барьеров на
пути движения товаров, работ, услуг и интеллектуальной собственности. Пакет соглашений ВТО базируется на ряде основополагающих
принципов – режима наибольшего благоприятствования, недискриминации в торговле, взаимного предоставления национального режима
иностранным товарам и услугам, прозрачности (транспарентности)
и гласности торговой политики, стабильности и предсказуемости
торгового режима и др. Данные принципы, а также установленные
1
https://www.un.org/sc/suborg/ru/sanctions/751/materials
-
200
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]