Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Международное частное право. Учебник
.pdf
Иностранные инвестиции в международном частном праве
Гарантия использования на территории Российской Федерации и пере-
вода за пределы Российской Федерации доходов, прибыли и других
правомерно полученных денежных сумм.
Гарантия права на беспрепятственный вывоз за пределы Российской
Федерации имущества и информации, которые были первоначально вве-
зены в Российскую Федерацию в качестве иностранной инвестиции.
Гарантия участия иностранного инвестора в приватизации на условиях
и в порядке, которые установлены законодательством РФ о приватизации государственного и муниципального имущества.
Гарантия права на земельные участки, другие природные ресурсы,
здания, сооружения и иное недвижимое имущество. Иностранные юри-
дические и физические лица могут осуществлять права в отношении
земельных участков на общих основаниях. Ограничения могут быть
установлены в соответствии с законодательством. Так, Федеральный закон от 25 октября 2001 г. № 137-ФЗ «О введении в действие
Земельного кодекса Российской Федерации» предусматривает, что
до установления Президентом РФ перечня приграничных территорий
не допускается предоставление земельных участков, расположенных
на указанных территориях, в собственность иностранным гражданам, лицам без гражданства и иностранным юридическим лицам.
Также Закон об обороте земель сельскохозяйственного назначения
устанавливает запрет на приобретение в собственность иностранных
инвесторов таких земельных участков.
Также следует помнить, что субъекты РФ и органы местного са-
моуправления в пределах своей компетенции могут предоставлять
иностранному инвестору льготы и гарантии, осуществлять финансирование и оказывать иные формы поддержки инвестиционного проекта,
осуществляемого иностранным инвестором, за счет средств бюджетов
субъектов РФ и местных бюджетов, а также внебюджетных средств.
§ 5. Международные гарантии прав иностранных инвесторов
1. Международные гарантии инвесторам предоставляются на ос-
новании международных договоров. Среди международных многосторонних договоров следует особо выделить две международные
конвенции:
– Сеульская конвенция по гарантиям инвестиций;
– Вашингтонская конвенция об урегулировании инвестиционных
споров.
161
Глава 10
1.1. Сеульская конвенция по гарантиям инвестиций регулирует
страхование рисков иностранных инвесторов. С этой целью в 1985 г.
в Сеуле ряд стран подписали указанную Конвенцию и тем самым
учредили Многостороннее агентство по гарантиям инвестиций. Цель
создания Агентства – стимулировать поток инвестиций в производительных целях между странами-участниками. Для достижения этой
цели Агентство призвано предоставлять гарантии, включая совместное
и повторное страхование от некоммерческих рисков в отношении инвестиций, осуществляемых в какой-либо стране-участнике из других
стран-участников. Страны-участники осуществляли соответствующие
взносы в уставный капитал Агентства.
Конвенция определяет три типа инвестиций, подпадающих под
гарантии:
1) акции (акционерное участие);
2) среднесрочные и долгосрочные займы, предоставленные владельцами акций заинтересованному предприятию или гарантированные ими;
3) иные формы прямых капиталовложений, которые могут быть
определены советом директоров Агентства.
Определены также и покрываемые риски, все они относятся к категории некоммерческих, т.е. вытекающих прямо или косвенно из деятельности принимающего государства. К таким рискам относятся:
– ограничения на перевод за пределами принимающей страны ее
валюты в свободно используемую валюту или другую валюту;
– экспроприация или аналогичные меры;
– любое действие или бездействие, исходящее от правительства,
в результате которого владелец гарантии лишается права собственности на свое капиталовложение, контроля над ним или существенного
дохода от такого капиталовложения;
– любой отказ принимающего правительства от договора с владельцем гарантии или нарушение такого договора в случаях, если
владелец гарантии не имеет возможности обратиться к судебному
или арбитражному органу для вынесения решения по иску об отказе
от договора или о его нарушении или если такой орган не принимает
решения в течение разумного периода времени либо такое решение
не может быть осуществлено;
– война и гражданские беспорядки.
Соответственно, к страховым случаям не относятся следующие: неисполнение обязательств со стороны контрагентов; вред, причиненный
любым иным субъектом, кроме принимающего государства; падение
спроса на продукцию и т.д.
162
Иностранные инвестиции в международном частном праве
Субъектный состав страхового правоотношения определяется сле-
дующим образом: с одной стороны, это физическое или юридическое
лицо, с другой – Агентство. При этом физическое лицо должно являться гражданином страны-участника, не являющейся принимающей страной, а юридическое лицо может претендовать на получение
гарантий, если оно сформировано и его основные учреждения расположены на территории страны-участника или большая часть его
капитала принадлежит стране-участнику или их гражданам. При этом
такой участник не является принимающей страной. И соответственно,
только коммерческая организация может претендовать на гарантии.
Капиталовложения гарантируются только в случае, если они будут
производиться на территории развивающейся страны-участника.
Выплаты осуществляются по требованиям владельца гарантии в со-
ответствии с договором о гарантии. Однако прежде владелец гарантии
должен прибегнуть к административным средствам защиты по законам
принимающей страны. Таким образом, возможные потери иностранного инвестора могут быть компенсированы посредством выплаты
страхового возмещения.
1.2. Вашингтонская конвенция об урегулировании инвестиционных
споров – механизм обеспечения в широком смысле прав и интересов
инвесторов, а именно посредством создания надгосударственного
юрисдикционного органа для разрешения спора между инвестором
и принимающим государством. Сделано это для того, чтобы исключить возможность государства влиять каким-либо образом на действия
арбитража, как это могло бы быть в случае спора между инвестором
и государственным судом принимающего государства. Кроме того,
такой механизм позволяет преодолеть судебный иммунитет государства
в спорах с инвесторами.
Странами – участниками Конвенции был создан Международный
центр по урегулированию инвестиционных споров. Задачей Центра
является осуществление примирения и арбитража в связи с инвестиционными спорами между договаривающимися государствами
и физическими или юридическими лицами других договаривающихся
государств.
Субъектный состав возможного спора: с одной стороны, физиче-
ское или юридическое лицо, с другой – государство. Физическое лицо
должно иметь гражданство иного договаривающегося государства,
нежели государства, являющегося стороной в споре. Юридическое
лицо может быть участником спора, если в качестве его личного закона выступает право договаривающегося государства иного, нежели
163
Глава 10
государство, являющееся стороной в споре. При этом стороны должны
в письменной форме заключить соглашение о передаче спора Центру.
2. Двусторонние соглашения между странами также создают ме-
ханизм гарантий для иностранных инвесторов. Это прежде всего
соглашения о поощрении и защите капиталовложений. Например,
в Соглашении о поощрении капиталовложений между РФ и Японией
определен следующий механизм охраны прав инвесторов.
Во-первых, под инвесторами Соглашение понимает физических
лиц, являющихся в отношении Российской Федерации гражданами
Российской Федерации, а в отношении Японии – подданными Японии, и юридических лиц, личным законом которых является право
другой договаривающейся стороны.
Во-вторых, для инвесторов устанавливается режим наибольшего
благоприятствования, который состоит в том, что инвесторам каждой
договаривающейся стороны на территории другой договаривающейся
стороны предоставляется режим не менее благоприятный, чем тот,
который предоставляется инвесторам любой третьей страны.
В-третьих, инвесторам гарантируется не применять необоснованные или дискриминационные меры, а также защита от экспроприации,
национализации за исключением случаев, когда эти меры принимаются в общественных интересах в соответствии с законом, не являются дискриминационными и предусматривают быструю, адекватную
и эффективную компенсацию. Предусмотрен и ряд иных гарантий,
в целом аналогичных гарантиям, установленным российским законодательством.
Соглашением определен и порядок разрешения споров. В нем оговаривается, что это может быть процедура примирения или арбитража
в соответствии с положениями Вашингтонской конвенции об урегулировании инвестиционных споров или арбитража согласно Арбитражным правилам ООН по праву международной торговли. Особо
оговаривается, что при этом инвесторы не лишены возможности обратиться в судебные органы каждой из стран по правилам подсудности.
§ 6. Концессионные соглашения
1. Концессионные соглашения – это один из юридических механиз-
мов, позволяющих привлечь иностранных инвесторов1 для развития
1
Субъектный состав не ограничен только иностранными субъектами.
164
Иностранные инвестиции в международном частном праве
определенной отрасли или территории. Впервые договоры концессии
в нашей стране стали использоваться еще в XIX в., а возможно, и ранее. Широко использовалась эта конструкция и в советский период
во времена НЭПа в 20-х годах XX в.
2. Современный договор концессии предполагает предоставление
во владение и пользование недвижимого имущества, в том числе в виде
имущественного комплекса, принадлежащего государству, в частные
руки. Цель передачи – получать не только плату за пользование (для
этого существует аренда), но еще и гарантии начала и (или) продолже
ния деятельности в публичных интересах с использованием передан
ного имущества, а по окончании договора – получить такое имущество
реконструированным и модернизированным.
В соответствии с Законом о концессионных соглашениях по кон-
цессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется
за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим
соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные
между собой и предназначенные для осуществления деятельности,
предусмотренной концессионным соглашением. При этом право
собственности принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту). В отличие от договора аренды по концессионному соглашению концессионер не только получает право владения
и пользования имуществом, но он еще и обременен обязанностью
осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения.
3. Следует отличать концессионное соглашение от договора ком-
мерческой концессии (ст. 1027 ГК РФ). В последнем случае по договору правообладатель обязуется передать пользователю за вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности
пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты
исключительных прав. Различие наблюдается, прежде всего, в предмете договора: в одном случае это вещи, в другом – исключительные
права. Имеются и иные различия.
4. Сторонами концессионного соглашения являются концедент –
публично-правовое образование Российская Федерация, от имени
которой выступает Правительство РФ или уполномоченный им федеральный орган исполнительной власти, либо субъект РФ в лице
уполномоченного органа (лица) и концессионер – индивидуальный
-
-
165
Глава 10
предприниматель, российское или иностранное юридическое лицо
либо действующие без образования юридического лица по договору
простого товарищества (по договору о совместной деятельности) два
и более юридических лица.
5. Объектами концессионного соглашения могут быть различные
объекты движимого и недвижимого имущества: автомобильные дороги, объекты железнодорожного транспорта, объекты трубопроводного транспорта, морские и речные порты, морские и речные суда,
аэродромы, гидротехнические сооружения, объекты по производству,
передаче и распределению электрической энергии и др. При этом
перечень таких объектов является закрытым и определяется Законом
о концессионных соглашениях.
6. Концессионным соглашением предусматривается плата, вноси-
мая концессионером концеденту в период использования (эксплуатации) объекта концессионного соглашения (далее – концессионная
плата). Внесение концессионной платы может предусматриваться как
в течение всего срока использования (эксплуатации) объекта концессионного соглашения, так и в течение отдельных периодов такого
использования (эксплуатации). Размер концессионной платы, форма,
порядок и сроки ее внесения устанавливаются концессионным соглашением в соответствии с решением о заключении концессионного соглашения. Концессионная плата может быть установлена как в форме
определенных в твердой сумме платежей, так и в форме установленной
доли продукции или доходов, полученных концессионером, что сближает данный договор с соглашением о разделе продукции.
§ 7. Соглашения оразделе продукции
1. Посредством соглашения о разделе продукции1 инвесторам, в том
числе иностранным, предоставляются права на разработку и добычу
природных ресурсов, прежде всего газа и нефти, на условиях последующего раздела полученной продукции между инвестором и государством. Тем самым государство рассчитывает с помощью иностранных
инвестиций и технологий освоить участки недр, как правило, труднодоступные, и при этом получить часть добытых ресурсов в натуральном
виде. Государство получает не только и не столько налоги, сколько
1
Имеется достаточно убедительные доводы в пользу того, что такой договор явля-
ется разновидностью концессионного соглашения.
166
Иностранные инвестиции в международном частном праве
непосредственно тот продукт, что был добыт инвестором. Так, на
пример, природный газ, добытый на Сахалине, сейчас поставляется
в Хабаровский край.
2. Нормативную базу для соглашений о разделе продукции состав-
ляет Закон о соглашениях о разделе продукции. Участки недр, право
пользования которыми может быть предоставлено на условиях раздела
продукции, определяются Федеральным законом от 21 июля 1997 г.
№ 112-ФЗ «Об участках недр, право пользования которыми может
быть предоставлено на условиях раздела продукции». В частности,
речь идет о таких участках, как Самотлорское нефтегазоконденсатное
месторождение, расположенное на территории Ханты-Мансийского
автономного округа, Ромашкинское нефтяное месторождение, расположенное на территории Республики Татарстан (Татарстан), а также
месторождения острова Сахалин и т.п.
3. Сторонами соглашения являются, с одной стороны, Российская
Федерация, от имени которой выступают Правительство РФ или уполномоченные им органы и инвесторы – юридические лица и создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие
статуса юридического лица объединения юридических лиц. При этом
такое соглашение может быть заключено только с победителем аукциона, проводимого в порядке, установленном законодательством РФ.
Победителем аукциона является участник аукциона, предложивший
наиболее высокую цену за право заключения соглашения.
4. Закон требует от инвестора обеспечения интересов, прежде всего
российских юридических и физических лиц. Это проявляется в необходимости соблюдения ряда условий. Российские юридические лица
имеют преимущественное право на участие в работах по соглашению
в качестве подрядчиков, поставщиков, перевозчиков. Количество
работников – граждан РФ должно составлять не менее чем 80% от состава всех привлеченных работников. Привлечение же иностранных
рабочих и специалистов возможно только на начальных этапах работ
по соглашению или при отсутствии рабочих и специалистов – граждан РФ соответствующих квалификаций. Более того, технологическое
оборудование, средства и материалы геологического изучения, добычи,
транспортировки и переработки полезных ископаемых должны быть
российского происхождения в объеме не менее 70% от общей стоимости приобретенных в каждом календарном году.
5. Произведенная продукция подлежит разделу между государ-
ством и инвестором в соответствии с соглашением, которое при этом
должно удовлетворять ряд императивных требований: раздел между
-
167
Глава 10
государством и инвестором прибыльной продукции осуществляется
за вычетом части этой продукции, стоимостный эквивалент которой
используется для уплаты налога на добычу полезных ископаемых,
и компенсационной продукции за отчетный (налоговый) период.
При этом предельный уровень компенсационной продукции не должен превышать 75%, а при добыче на континентальном шельфе
Российской Федерации – 90% от общего объема произведенной
продукции.
Кроме того, что инвестор получает право на часть продукции, ему
гарантируется защита имущественных и иных прав, приобретенных
и осуществляемых им в соответствии с соглашением. На инвестора
не распространяется действие нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, а также законов и иных
нормативных правовых актов субъектов РФ и правовых актов органов местного самоуправления, если указанные акты устанавливают
ограничения прав инвестора, приобретенных и осуществляемых им
в соответствии с соглашением. Исключение сделано для предписаний
органов надзора, которые выдаются в соответствии с законодательством РФ в целях обеспечения безопасного ведения работ, охраны
недр, окружающей среды, здоровья населения, а также в целях обеспечения общественной и государственной безопасности.
6. Споры между государством и инвестором, связанные с испол-
нением, прекращением и недействительностью соглашений, разрешаются в соответствии с их условиями в суде, арбитражном суде или
третейском суде (в том числе в международных арбитражных институ
тах). Важной гарантией прав и интересов инвесторов является установленная законом возможность для Российской Федерации отказаться
от судебного иммунитета, иммунитета в отношении предварительного
обеспечения иска и иммунитета исполнения судебного и (или) арбитражного решения.
-
Глава 11
НАСЛЕДСТВЕННЫЕ ОТНОШЕНИЯ
В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ
§ 1. Актуализация трансграничного наследования.
Понятие наследственного отношения трансграничного
характера
1. Глобализация гражданского оборота, обусловившая трудовую,
экономическую и культурную миграцию, способствовала актуализации вопросов о трансграничном наследовании. Очевидно, что
возможность приобретения гражданином имущества в иностранных
государствах, в том числе размещение денежных средств во вкладах
и на счетах в иностранных банках, а равно осуществление им своих
прав в отношении имущества, находящегося за пределами государства его гражданства или постоянного места жительства диктуют
потребность в таком регулировании посмертной судьбы данного
имущества, которое соответствовало бы интересам участников данных отношений.
2. Наследственное отношение является трансграничным при на-
личии хотя бы одного из следующих условий (фактических обстоятельств), традиционно именуемых иностранными элементами:
1) наследодатель скончался за пределами государства, гражданином
которого он (она) являлся и (или) на территории которого постоянно
проживал на момент смерти; непосредственная причина смерти юридического значения, как правило, не имеет, но обстоятельства, при
которых она наступила, могут иметь значение при определении круга
лиц, призываемых к наследованию1.
Дата смерти, как правило, имеет значение при определении кон-
кретного нормативного акта национального законодательства того
1
Так, институт недостойных наследников известен многим правопорядкам современности, различаются лишь основания для признания наследников недостойными
и отстранения их от наследования.
169
Глава 11
государства, право которого подлежит применению к данному наследственному отношению или отдельным его аспектам1;
2) наследники умершего являются гражданами иностранного (для
наследодателя) государства или лицами без гражданства; либо наследниками являются юридические лица, зарегистрированные (учрежденные) в государстве, отличном от государства, к гражданству которого
принадлежит наследодатель, и (или) от государства, на территории
которого он имел постоянное место жительства на момент смерти;
3) наследственное имущество (или хотя бы его часть, независимо от ее рыночной стоимости) находится за пределами государства,
гражданином которого являлся наследодатель и (или) на территории
которого он постоянно проживал на момент смерти.
Таким образом, наследственное отношение трансграничного харак-
тера – это осложненное хотя бы одним из иностранных элементов
отношение, складывающееся по поводу перехода имущества умершего лица к иным лицам (наследникам) в порядке универсального
правопреемства.
3. Очевидно, что наследственное отношение может быть осложнено двумя или даже тремя иностранными элементами одновременно,
что может обусловить определенные трудности в определении права,
применимого к данному наследственному отношению. Так, после
смерти гражданина России, постоянно проживавшего в г. Севастополе, но умершего в ходе туристической поездки на Кубу, открылось
наследство, в состав которого входило имущество, как движимое, так
и недвижимое, находящееся в России и во Франции, причем часть
этого имущества была завещана (совместное завещание гражданина
и его супруги было составлено в 2012 г. в соответствии с законодательством Украины), а на незавещанную часть претендуют дети, имеющие
гражданство Израиля и Великобритании.
Независимо от того, сколько именно иностранных элементов осложняют наследственное отношение, на его урегулирование могут
«претендовать» как минимум два (если не более) правопорядка, что
и обусловливает необходимость разрешения вопроса о праве, приме-
1
Так, согласно ст. 5 Федерального закона от 26 ноября 2001 г. № 147-ФЗ «О введении в действие части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации» часть
третья ГК РФ применяется к гражданским правоотношениям, возникшим после введения ее в действие (т.е. возникшим 1 марта 2002 г. и позднее). Статья 6 данного Закона
содержит несколько исключений из данного правила. В частности, допустимо определение круга наследников по закону в соответствии с правилами части третьей Кодекса
(в отношении наследства, открывшегося до введения ее в действие), если срок принятия наследства не истек на день введения в действие части третьей Кодекса.
170
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]