Добавил:

ivanov666 Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.

Вуз:

Башкирский Государственный Аграрный Университет

Предмет:

[НЕСОРТИРОВАННОЕ]

Файл:

Международное частное право. Учебник

.pdf

Скачиваний:

Добавлен:

06.09.2026

Размер:

2 Мб

Скачать

☆

<<< < Предыдущая 1 2 3 45 / 405 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 > Следующая >>>

Общие положения международного частного права

Отношение к допустимости или недопустимости обратной отсылки

различается в разных странах. В некоторых государствах возможность обратной отсылки признается, т.е. в приведенном примере в конечном счете к отношениям сторон будет применяться право государства X (хотя оно отсылало к праву государства Y) или даже право третьей страны (в примере –государство Z).

2. В России и ряде других государств обратная отсылка не при-

знается. В Российской Федерации это правило закреплено в ст. 1190 ГК РФ: любая отсылка к иностранному праву, содержащаяся в разд. VI ГК РФ, в котором сформулирована система норм МЧП, «должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не коллизионному праву соответствующей страны» (об исключении далее).

Отсюда следует, что если ГК РФ отсылает к иностранному праву,

то должны применяться материально-правовые нормы именно этого (указанного) иностранного права, даже в том случае, если коллизионные нормы указанного иностранного права предусматривают обратную отсылку (к праву России или третьей страны). Такая позиция обусловлена тем, что если бы обратная отсылка принималась, то оказалось бы, что коллизионная норма российского права проигнорирована, и конечно, стремлением к большей определенности, предсказуемости.

Возможно, есть основания говорить о том, что в данном случае де-

монстрируется приоритет материально-правовых норм в тех случаях, когда речь идет о регулировании общественных отношений, в то время как коллизионная норма обеспечивает такое регулирование путем указания материального права.

3. Из указанного правила о неприменимости обратной отсылки есть

одно исключение. В силу п. 2 ст. 1190 ГК РФ обратная отсылка ино-

странного права может приниматься в случае отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица. Речь идет об обратной отсылке к нормам, определяющим личный закон физического лица, гражданскую правоспособность и дееспособность физических лиц, право физического лица на имя и т.д. (ст. 1195–1199, 1201 ГК РФ, ст. 156 СК РФ1). Допущение обратной отсылки иностранного права к российскому праву обусловлено стремлением обеспечить права человека и гражданина, а также стабильность правового положения физического лица.

Итак, обратная отсылка может быть принята, если она касается

физических лиц, и только в случае, если коллизионная норма иностран-

Постановление Пленума ВС РФ № 24 (п. 9).

Глава 2

ного права отсылает к нормам, определяющим правовое положение физических лиц и к российскому праву, но не к праву третьей страны (в примере – к праву страны Z).

Наконец, следует подчеркнуть, что речь идет лишь о возможности принятия обратной отсылки, – она может быть принята, а может быть проигнорирована. Решение должно приниматься с учетом конкретных обстоятельств. Так, обратная отсылка не может быть принята, если это приведет к ухудшению правового положения физического лица, сокращению имеющихся у него правовых возможностей и т.п. Напротив, обратная отсылка принимается, если правовое положение физического лица упрочится (улучшится), перечень имеющихся у него правовых возможностей расширится и т.д.

4. Приведенные правила об обратной отсылке иногда (не часто)

изменяются международными договорами РФ, в том числе иногда допускается обратная отсылка к российскому праву.

§ 5. Нормы непосредственного применения

1. В науке международного частного права и в законе принято вы-

делять так называемые нормы непосредственного применения (иногда их именуют сверхимперативными нормами и т.п.). Суть таких норм в том, что они подлежат применению независимо от того, право какого государства регулирует то или иное отношение, осложненное иностранным элементом. Иными словами, на основании коллизионных норм определяется право, подлежащее применению к конкретному отношению, но существуют нормы российского права – нормы непосредственного применения (сверхимперативные нормы), которые регулируют соответствующее отношение независимо от подлежащего применению права. Такие нормы обладают безусловным приоритетом в сравнении со всеми другими правилами (в некоторых странах их так и именуют – приоритетными).

2. Квалификация нормы в качестве сверхимперативной (нормы

непосредственного применения) возможна в двух случаях, предусмотренных в п. 1 ст. 1192 ГК РФ.

Во-первых, в самой императивной норме российского права может быть указано, что она подлежит применению независимо от подлежащего применению права. Например, в силу ст. 414 КТМ, посвященной определению права, подлежащего применению к отношениям, возникающим из торгового мореплавания с участием иностранных граждан

Общие положения международного частного права

или иностранных юридических лиц либо осложненным иностранным элементом, стороны договора могут избрать право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям. При этом установлено, что «наличие такого соглашения не может повлечь за собой устранение или уменьшение ответственности, которую в соответствии с настоящим Кодексом перевозчик должен нести за вред, причиненный жизни и здоровью пассажира, утрату или повреждение груза и багажа либо просрочку их доставки». Таким образом, стороны договора, осложненного иностранным элементом, могут избрать иностранное (не российское) право, но и в этом случае нельзя устранить или уменьшить ответственность, предусмотренную КТМ за указанные нарушения. Очевидно, соглашением можно повысить ответственность.

Во-вторых, нормой непосредственного применения (сверхимпера-

тивной) признается норма вследствие ее «особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота» (п. 1 ст. 1192 ГК РФ). Такая норма имеет своей основной целью защиту публичного интереса, связанного с основами построения экономической, политической или правовой системы государства1. Если первый вид норм непосредственного применения характеризуется полной определенностью (закон указывает на сверхимперативность), то во втором случае используется оценочная категория. В каждом конкретном случае, рассматривая отношение, осложненное иностранным элементом, следует установить, нет ли норм, которые ввиду их особого значения регулируют соответствующее отношение независимо от подлежащего применению права. Дать исчерпывающий перечень таких норм невозможно.

Это могут быть как частноправовые нормы, так и нормы публично-

го права. Некоторые правовые нормы в одних случаях (с учетом конкретных обстоятельств) признаются сверхимперативными, а в других не считаются ими.

Ко второй группе сверхимперативных норм могут быть отнесены

нормы об основных началах гражданского законодательства (ст. 1 ГК РФ), о пределах осуществления гражданских прав (ст. 10 ГК РФ), о недействительности сделок, совершенных с целью, противной основам правопорядка и нравственности (ст. 169 ГК РФ), о свободе договора (ст. 421 ГК РФ) и т.д.

Постановление Пленума ВС РФ № 24 (п. 10).

См.: Комментарий к части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. А.Л. Маковского, Е.А. Суханова. М.: Юрист, 2002. С. 351 (автор комментария к ст. 1192 ГК – А.Н. Жильцов).

Глава 2

Указанные правила о нормах непосредственного применения (сверхимперативных нормах) российского права должны применяться на всех этапах динамики правоотношений – при их возникновении, изменении и прекращении, а также при рассмотрении спора судом.

3. Нормы непосредственного применения (сверхимперативные

нормы) под различными названиями существуют и в других государствах. Субъекты правоотношений могут следовать соответствующим указаниям. При разрешении спора суд может учитывать такие нормы.

4. В законе (п. 2 ст. 1192 ГК РФ) предусмотрен случай, когда суд,

при рассмотрении спора применяет право какой-либо страны, но может учесть сверхимперативные нормы другой (третьей) страны. Речь идет о следующей ситуации:

1) существует частное отношение, осложненное иностранным эле-

ментом;

2) возник спор, и дело стало предметом судебного разбирательства;

3) на основе коллизионных норм определено, что спор должен

быть разрешен российским судом на основании права государства X;

4) есть страна Y, с правом которой указанное отношение имеет тесную связь, и в праве этой страны имеются нормы непосредственного применения, которые должны регулировать соответствующее отношение независимо от подлежащего применению права (сверхимперативные нормы);

5) суд с учетом назначения и характера таких норм, а также последствий их применения или неприменения может принять во внимание такие правовые нормы, т.е. может вынести решение, в том числе учитывая данные нормы. Но суд может игнорировать такие нормы, учитывая их назначение и другие указанные обстоятельства.

§ 6. Оговорка опубличном порядке

1. Как отмечалось, существуют нормы непосредственного применения (сверхимперативные нормы), которые регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. Своеобразным зеркальным отражением концепции норм непосредственного применения является концепция оговорки о публичном порядке1. Нормы непосредственного применения должны быть (или

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (постатейный).

Часть третья. М.: ООО «ТК Велби», 2002. С. 212 (автор комментария – И.В. Елисеев).

Общие положения международного частного права

могут быть) востребованы при регулировании отношений, осложненных иностранным элементом, независимо от того, право какого государства подлежит применению. Когда речь идет об оговорке о публичном порядке, то это означает, что норма иностранного права не применяется в связи с тем, что последствия ее применения противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) РФ (ст. 1193 ГК РФ). Нормы иностранного семейного права не применяются в случае, если такое применение противоречило бы основам правопорядка (публичному порядку) РФ (ст. 167 СК РФ). Правила аналогичного содержания существуют во всех государствах.

2. При рассмотрении оговорки о публичном порядке ключевым

является понятие публичного порядка. Соответствующее понятие является относительно определенным. Речь идет об оценочной категории, которая не может быть определена раз и навсегда для всех времен и народов. Представления о публичном порядке изменчивы во времени и пространстве. В разных государствах различаются взгляды. В одном государстве в разные периоды также неодинаковы мнения о публичном порядке. Причины – в различиях и изменчиво сти политического строя, идеологии, религии (отрицании религии), морали, представлений о добре и зле и т.д. и т.п.

Российская правовая наука и практика исходят из того, что осно-

вы правопорядка (публичный порядок) России образуют принципы (основные положения) российского права, основы общественного строя, основополагающие моральные принципы российского общества и т.д. Если говорить более конкретно, то публичный порядок – «это основные начала публичного права: независимость суда, основы налоговой системы... это такие частноправовые принципы, как равенство участников отношений, свобода договора»1 и т.д. Так, основам правопорядка РФ противоречит допускаемая законодательством некоторых государств возможность заключения брака между лицами одного пола. Следовательно, в Российской Федерации не может применяться норма иностранного права, предусматривающая такую возможность.

3. Норма иностранного права, подлежащего применению в соответ-

ствии с российским законодательством, не применяется в силу правил об оговорке о публичном порядке при наличии следующих условий.

Во-первых, норма не применяется, если последствия ее применения

противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) РФ.

Гражданский кодекс Российской Федерации: Постатейный комментарий. В 3 т. Т. III: Комментарий к частям третьей и четвертой / Под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2014. С. 136 (автор комментария – А.В. Майфат).

Глава 2

Сам по себе факт того, что норма иностранного права (например, ис ходящая из неравенства полов, различия правового положения лиц в зависимости от национальной принадлежности, расы и т.п.) не согласуется с нормами российского права, не означает неприменимость такой нормы российским судом, органом записи актов гражданского состояния и другими органами. Игнорирование (точнее, отрицание, отторжение) такой нормы допустимо, если последствия ее применения противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) РФ. Так, если в приведенном примере норма иностранного права устанавливает неравенство физических лиц в зависимости от национальной принадлежности и ее применение приведет к такому неравенству (дискриминации), то такая норма не применяется.

Во-вторых, отказ в применении нормы иностранного права не мо- жет быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы России.

В-третьих, норма иностранного права не применяется, если по- следствия ее применения противоречили бы публичному порядку РФ с учетом характера отношений, осложненных иностранным элементом. Включение в закон данного указания обусловлено тем, что в национальном законодательстве и судебной практике ряда государств проводится различие между публичным порядком в чисто внутренних отношениях и публичным порядком отношений, осложненных иностранным элементом1.

В-четвертых, отказ в применении нормы иностранного права в связи с тем, что последствия применения противоречили бы публичному порядку РФ, допускается только в исключительных случаях – должны быть установлены некие экстраординарные обстоятельства. На практике такой отказ осуществляется довольно редко (такой подход во всех государствах).

4. При отказе в применении норм иностранного права по рассма-

триваемому основанию соответствующее отношение, осложненное иностранным элементом, все же нуждается в правовом регулировании. К такому отношению при необходимости применяются нормы российского права. Не исключено применение права третьего государства, если гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, тесно связано с правом этого государства (п. 2 ст. 1186 ГК РФ).

Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации. М.:

Статут, 2009. С. 151.

Глава 3

ИСТОЧНИКИ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

§ 1. Общие положения обисточниках международного частного права

1. В соответствии с п. 1 ст. 1186 ГК РФ определение права, подлежа

щего применению к отношению, осложненному иностранным элементом, осуществляется на основании (1) международных договоров РФ, (2) ГК РФ, (3) других законов, (4) обычаев, признаваемых в Российской Федерации. Эти источники перечислены именно в такой последовательности не случайно – в законе отражена иерархия. Часть правил, содержащихся в них, являются материально-правовыми нормами – они указывают определенный вариант поведения (предусматривают субъективные права и обязанности). Многие источники можно с некоторой степенью условности именовать организационными, поскольку непосредственно правила, содержащиеся в них, не регламентируют общественные отношения, осложненные иностранным элементом. Благодаря им лишь определяется право, подлежащее применению. Это коллизионные нормы. Они указывают регулятивные (и иные) нормы материального права, применимые к соответствующему отношению.

При разрешении споров, осложненных иностранным элементом,

суды применяют нормы Конституции РФ, общепризнанные принципы и нормы международного права, нормы международных договоров и акты международных организаций, нормы права Российской Федерации и права других государств (иностранное право), обычаи, признаваемые в Российской Федерации.

К источникам права Российской Федерации, содержащим нор-

мы международного частного права, относятся, в частности, ГК РФ, СК РФ, КТМ и т.д.

2. Рассматривая источники МЧП, в первую очередь следует об-

ратить внимание на правило, предусмотренное в п. 4 ст. 15 Конституции РФ: общепризнанные принципы и нормы международного

См.: Постановление Пленума ВС РФ № 24 (п. 1).

Глава 3

права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

Это правило в той или иной словесной оболочке и с различной степенью детализации воспроизводится в других законах (прежде всего в кодексах), регулирующих частные отношения. Так, в ГК РФ данное правило со ссылкой на Конституцию РФ воспроизведено полностью (ст. 7). Кроме того, здесь же (в ст. 7 ГК РФ) предусмотрено, что международные договоры применяются к отношениям, входящим в предмет гражданского права, непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта. Более лаконичное указание включено в СК РФ: если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены семейным законодательством, применяются правила международного договора.

В ТК РФ указанное правило Конституции РФ воспроизведено (со ссылкой на Конституцию).

В АПК РФ указано, что если международным договором установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены законодательством РФ о судопроизводстве в арбитражных судах, то применяются правила международного договора (ч. 3 ст. 3).

Аналогичные правила об (1) общепризнанных принципах и нормах международного права и о (2) приоритете международных договоров РФ включены в другие законы.

3. Общепризнанные принципы и нормы международного права обыч-

но квалифицируют в качестве императивных правил. Вместе с тем они являются относительно определенными. В Постановлении Пленума ВС РФ от 10 октября 2003 г. № 5 указано, что под общепризнанными принципами международного права следует понимать основополагающие императивные нормы международного права, принимаемые и признаваемые международным сообществом государств в целом, отклонение от которых недопустимо.

К общепризнанным принципам международного права, в частности, относятся принцип всеобщего уважения прав человека и принцип добросовестного выполнения международных обязательств.

Под общепризнанной нормой международного права следует понимать правило поведения, принимаемое и признаваемое международным сообществом государств в целом в качестве юридически обязательного.

Источники международного частного права

§ 2. Международные договоры

1. Международным договором РФ является соглашение, заклю-

ченное Российской Федерацией с иностранным государством (или государствами), с международной организацией либо с иным образованием, обладающим правом заключать международные договоры, в письменной форме и регулируемое международным правом. Такое соглашение может содержаться в одном документе или в нескольких связанных между собой документах.

Международные договоры могут иметь различные наименования:

собственно (международный) договор, соглашение, конвенция, протокол, обмен письмами или нотами, пакт и т.д.

2. Международные договоры РФ могут заключаться от имени Рос-

сийской Федерации (межгосударственные договоры), от имени Правительства РФ (межправительственные договоры), от имени федеральных органов исполнительной власти или уполномоченных организаций (договоры межведомственного характера). Для регулирования отно- шений, входящих в предмет гражданского права, конечно, наиболее значимы межгосударственные договоры.

Действующими являются также международные договоры, в кото-

рых Российская Федерация является стороной в качестве государства – продолжателя СССР1.

Международные договоры могут быть двусторонними и многосто-

ронними2. Среди первых (здесь две стороны) особенно много дого-

воров о правовой помощи, заключаемых Российской Федерацией с различными государствами (Азербайджаном, Эстонией и многими другими государствами). Эти договоры в значительной степени носят организационный характер. В них включаются положения о том, что гражданам каждой договаривающейся стороны гарантируется бесплатная юридическая помощь на тех же основаниях и с теми же преимуществами, что и собственным гражданам, об обязанностях учреждений юстиции договаривающихся сторон оказывать взаимную

Наиболее важные положения о международных договорах Российской Федера-

ции содержатся в Законе о международных договорах.

Соответствующие термины по содержанию не совпадают с такими же терминами, используемыми в науке гражданского права. Если в цивилистике деление договоров на двусторонние и многосторонние осуществляется в зависимости от направленности воли (см.: Гражданское право: Учебник. В 2 т. / Под ред. Б.М. Гонгало. Т. 2. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Статут, 2018. С. 255), то в международном праве названия «говорящие»: в договоре участвуют две стороны – двусторонний договор, более двух сторон – многосторонний договор.

Глава 3

правовую помощь, о том, что включается в понятие «правовая помощь», об обмене информацией и т.д. Естественно, такие договоры содержат и регулятивные нормы.

В многосторонних договорах участвует более двух сторон. По обще-

му правилу многосторонние договоры считаются более значимыми в сравнении с договорами двусторонними.

Среди таких договоров выделяют региональные соглашения (на-

пример, между странами СНГ, ЕС и т.д.) и универсальные договоры.

Универсальные договоры заключаются государствами, принадлежа-

щими к различным социально-политическим и правовым системам1.

3. Особо следует отметить международные договоры об унификации

частного права. Они могут быть как региональными, так и универсальными. Унификации подвергаются как материально-правовые, так и коллизионные нормы. Такие договоры являются важнейшими источниками МЧП2. При этом в законе «сформулировано подчиненное значение коллизионного метода регулирования по отношению к юридически превалирующему методу унификации материальных норм гражданского права в международных договорах»3: если международный договор РФ содержит материально-правовые нормы, которые полностью регулируют определенного рода отношения, осложненные иностранным элементом, то исключается определение на основе коллизионных норм права, применимого к указанным урегулированным международным договором отношениям (п. 3 ст. 1186 ГК РФ).

4. В разработке такого рода унифицированных договоров весьма

значима роль ряда международных организаций. К числу наиболее известных относится, например, Международный институт по унификации частного права (УНИДРУА) (создан в 1926 г., действует на основании международного договора, участниками которого являются более 60 государств).

Этим институтом разработаны Принципы международных коммер-

ческих договоров, модельные законы УНИДРУА и т.д.

Очень важна роль Комиссии Организации Объединенных Наций

по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) (создана в 1966 г.;

Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. 6-е изд., перераб.

и доп. М. : Норма: Инфра-М, 2010. С. 61.

Таких договоров много (см., например, Венскую конвенцию о договорах между-

народной купли-продажи 1980 г.).

<<< < Предыдущая 1 2 3 45 / 405 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 > Следующая >>>

Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]