Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Международное частное право. Учебник
.pdf
Понятие международного частного права
государственная власть будет охранять то отношение, которое будет
установлено частной волей»1.
Итак, МЧП прежде всего обеспечивает правовое регулирование от-
ношений, входящих в предмет гражданско-правового регулирования,
социальных связей, образующих предмет семейного права, а также
отношений, регулируемых трудовым правом.
Все эти отношения входят в предмет МЧП при том непременном
условии, что они осложнены иностранным элементом.
Словосочетание «отношения, осложненные иностранным элемен-
том» является относительно определенным. Наиболее общее указание
на этот счет включено в п. 1 ст. 1186 ГК РФ. В нормах, посвященных
отдельным видам отношений, входящих в предмет МЧП, указанные
общие положения в той или иной мере конкретизируются.
Осложненность отношения иностранным элементом проявляется
по-разному.
Во-первых, в отношении участвует иностранный гражданин или
иностранное юридическое лицо (абз. 1 п. 1 ст. 1186 ГК). Например,
юридическое лицо, созданное в соответствии с российским законодательством, заключает договор поставки (о выполнении работ, об оказании услуг и т.п.) с юридическим лицом, созданным в соответствии
с германским законодательством.
Иностранным гражданином (иностранцем) признается физическое
лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее гражданство (подданство) иностранного государства (ст. 3 Закона
о гражданстве).
Считается, что отношение осложнено иностранным элементом,
если в нем участвует лицо без гражданства. Им признается физическое
лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и не име
ющее доказательства наличия гражданства иностранного государства
(ст. 3 Закона о гражданстве).
Если в отношении участвует лицо с российским гражданством, ко-
торое имеет и иностранное гражданство, то отношение не считается
осложненным иностранным элементом, т.е. регулируется российским
гражданским правом (не международным частным правом), поскольку
в силу п. 1 ст. 6 Закона о гражданстве гражданин РФ, имеющий также
иное гражданство, рассматривается Российской Федерацией только как
гражданин Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных международным договором РФ или федеральным законом.
-
1
Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М.: Статут, 1998. С. 39.
31
Глава 1
Иностранным юридическим лицом признается юридическое лицо,
учрежденное в соответствии с законодательством иностранного государства (ст. 1202 ГК РФ).
Иностранный элемент присутствует и в том случае, когда в отношении участвует иностранная организация, не являющаяся юридическим
лицом (ст. 1203 ГК РФ).
Во-вторых, отношение осложнено иностранным элементом, если
объект гражданских прав находится за границей (п. 1 ст. 1186 ГК РФ).
Например, возникло отношение по наследованию имущества, находящегося за рубежом, или в России совершается сделка по поводу
имущества, находящегося на территории иностранного государства.
В-третьих, признается, что отношение осложнено иностранным
элементом, если за рубежом происходит юридический факт, влекущий
динамику гражданского правоотношения. Например, за рубежом причинен вред гражданину РФ.
В-четвертых, осложненность отношения иностранным элементом
имеется и в том случае, когда юридический факт происходит в России,
но влечет правовые последствия, наступающие за рубежом.
Приведенный перечень случаев осложнения отношения иностранным элементом неисчерпывающий1. Названы наиболее типичные ситуации.
4. Конспективно историю становления МЧП можно представить
следующим образом. Субъекты права гражданского (а также семейного
и трудового), проживавшие (находившиеся, учрежденные) в разных
государствах, вступали в частные отношения – по поводу передачи
имущества в собственность или в пользование, выполнения работ
или оказания услуг (например, перевозки груза), наследования гражданином одного государства имущества, находящегося на территории
другого государства, и т.д.
При нормальном развитии отношений, а особенно при возникновении каких-либо разногласий между участниками соответствующих
правоотношений, естественно, возникал вопрос о том, правом какого
государства следует руководствоваться. В законодательство различных
государств стали включаться коллизионные нормы. Суть такой нормы
в том, что она указывает, какие правовые нормы (нормы какого государства) должны применяться в том или ином случае. Она носит
отсылочный характер. В разных государствах появлялись различные
коллизионные нормы.
1
См.: Постановление Пленума ВС РФ № 24 (п. 2).
32
Понятие международного частного права
Так, в разных государствах появилось коллизионное право как
система норм, призванных определить право, применимое к тому или
иному отношению (разрешать коллизии). Причем нет всемирного
коллизионного права – в каждой стране свое коллизионное право.
Коллизионная норма не есть правило поведения. Она указывает ту
материально-правовую норму, которая дозволяет, предписывает или
запрещает определенное поведение. Широко распространено мнение,
в соответствии с которым, коллизионная норма вместе с той материально-правовой нормой, к которой она отсылает, образует настоящее
правило поведения для участников гражданского оборота1.
Понятно, что такой способ обеспечения регулирования обществен-
ных отношений с участием иностранного элемента, несмотря на его
широчайшее распространение, не может быть признан универсальным
и обладающим высокой степенью определенности (четкости, непротиворечивости) во всех случаях, особенно если учесть, что коллизионные нормы разных государств различаются. В связи с этим весьма
востребованными оказались двусторонние, а затем и многосторонние
договоры государств, содержащие материально-правовые нормы. Такого
рода нормы включаются и в российское законодательство, а также
в законодательство других государств. В договорах содержатся и коллизионные нормы.
Нередко субъекты частноправовых отношений могут сами опре-
делять применимое право – это есть проявление принципа автономии
воли (см., например, ст. 1210, п. 3 ст. 1223, 1223.1 ГК РФ).
Таким образом, важнейшими методами (способами) регулирова-
ния отношений, входящих в предмет МЧП, являются коллизионный
и материально-правовой. При этом материально-правовой метод ис
пользуется как при прямом регулировании национальным правом,
так и при международной унификации права. Применяется метод
автономной воли и т.д.2
5. Понятийный аппарат МЧП отличается значительным своеобра
зием. Многие понятия и соответствующие термины МЧП неизвестны
другим отраслям (подотраслям, институтам) права и законодательства
(«закон домицилия», «закон флага судна», «иммунитет государства»,
-
-
1
Лунц Л.А. Указ. соч. С. 171.
2
См. об этом: Гражданский кодекс Российской Федерации: Постатейный комментарий. В 3 т. Т. III: Комментарий к частям третьей и четвертой / Под ред. П.В. Крашенинникова. С. 117 (автор вводного комментария к разд. IV ГК РФ – А.Л. Маковский).
33
Глава 1
«личный закон», «национальный режим» и т.д.). Очень многие термины весьма условны.
Кроме того, многие понятия МЧП и соответствующие термины
разительно отличаются от общераспространенных (общепринятых)
понятий и терминов. Многие понятия и термины уникальны. Так,
гл. XII КТМ, объединяющая ст. 284–309, посвящена общей аварии.
Общей аварией признаются убытки, понесенные вследствие намеренно
и разумно произведенных чрезвычайных расходов или пожертвований
ради общей безопасности в целях сохранения от общей опасности
имущества, участвующего в общем морском предприятии, – судна,
фрахта и перевозимого судном груза (ст. 284 КТМ). При этом выделяется и частная авария. Наличие общей аварии устанавливается
и расчет по ее распределению (диспаша) составляется лицами, обладающими знаниями и опытом в области морского права (диспашерами)
(ст. 297–305 КТМ).
Традиционно понятия «страна» и «государство» не отождествляются, однако в МЧП соответствующие термины используются как
синонимы.
Существуют и многие другие особенности формы подачи материала
в актах МЧП.
Сравнивая нормы МЧП с иными нормами гражданского, семейного, трудового и других отраслей права, можно констатировать меньшую
определенность норм МЧП. Во всех отраслях права много оценочных
категорий (например, в гражданском праве используются такие категории, как «разумность», «добросовестность» и др. – их множество).
Естественно, оценочные категории используются и в МЧП. И здесь
их гораздо больше, чем где бы то ни было.
Так же, естественно, при применении других (не входящих в МЧП)
норм присутствует усмотрение суда. Но если обычно в законе даются
некие критерии, которыми следует руководствоваться суду, то в МЧП
нередко их попросту нет. Они лишь предполагаются, формулируются
судебной практикой и доктриной. Например, в силу п. 2 ст. 1190 ГК РФ
обратная отсылка иностранного права может приниматься в случаях
отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение
физического лица. Может приниматься, но может быть и проигнорирована. Критерии, которыми следует руководствоваться при принятии
решения, не указаны.
Глава 2
ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ
МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА
§ 1. Квалификация юридических понятий при определении
права, подлежащего применению
1. Юридическое толкование может быть определено как деятель-
ность по установлению содержания правовых норм для их практической реализации.
Общеизвестно, что многие термины, используемые в законодатель-
стве и доктрине, далеко неоднозначны. Так, под договором разумеется
и юридический факт, и правоотношение, и документ. В ряде случаев
одним и тем же термином в разных отраслях права обозначаются различные понятия.
Еще более сложная ситуация при сравнении понятий, содержа-
щихся в праве различных государств. Например, во французском
праве имущество является недвижимым либо по своей природе, либо
в силу своего назначения, либо исходя из предмета, к которому оно
относится. Соответственно, к недвижимому имуществу относятся
земельные участки, урожай зерновых на корню и не собранные с де
ревьев плоды, животные, предназначенные для обработки земли,
земледельческие орудия, узуфрукт и земельные повинности и т.д.
(ст. 517–526 ФГК)1. По российскому же праву к недвижимости относятся земельные участки, участки недр и все, что прочно связано
с землей, т.е. объекты, перемещение которых без несоразмерного
ущерба их назначению невозможно, в том числе здания, сооружения,
объекты незавершенного строительства. Законом к недвижимости отнесены подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания и т.д. Законом к недвижимым
вещам может быть отнесено и иное имущество (п. 1 ст. 130 ГК РФ).
Таким образом, понятие недвижимости во французском гражданском
-
1
См. об этом: Французский гражданский кодекс: Учебно-практический коммен-
тарий. М.: Проспект, 2008. С. 244–248.
35
Глава 2
праве гораздо более широкое в сравнении с одноименным понятием
в гражданском праве России1.
Такого рода различий множество. Разное содержание имеют такие понятия, как «место заключения договора», «место жительства»,
«форма сделки» и т.д. и т.п.
Не менее сложная ситуация возникает, когда в разных государствах
различается правовая природа норм, регулирующих однородные отношения. Хрестоматийным примером стала констатация того факта,
что в большинстве государств исковая давность есть институт материального права, а в некоторых странах (например, в США, Великобритании, Финляндии) – это институт процессуального права2.
2. Коллизионные нормы разных государств также различаются. Но,
как неоднократно отмечалось в литературе, даже если бы существовали
единообразные по внешней форме коллизионные правила, то решения
судов разных стран, применяющих квалификации собственного права,
при разрешении сходных споров все равно различались бы вследствие
различий в понятиях материального и процессуального права3.
Таким образом, неизбежно явление, получившее наименование
«скрытые коллизии», или «конфликт квалификаций». Конфликт квалификаций представляет собой несоответствие, а то и противоречия
юридических понятий, существующих в различных государствах. Проблема конфликта квалификаций есть, по существу, вопрос толкования
коллизионной нормы4.
Результатом разрешения конфликта квалификаций является определение права, подлежащего применению в том или ином случае.
В юридической литературе обосновываются различные способы (теории) квалификации, апробированные практикой. К числу основных
относятся теории, в соответствии с которыми квалификация должна
осуществляться:
а) по закону суда (lege fori);
б) на основе права, которому подчинено существо отношения (lege
causae);
1
Принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву страны, где эта вещь находится (см. Постановление Пленума ВС РФ № 24,
п. 7).
2
См., например: Лунц Л.А. Курс международного частного права. В 3 т. М.: Спарк,
2002. С. 247–248.
3
См. там же. С. 249.
4
Там же. С. 263.
36
Общие положения международного частного права
в) посредством обращения к общим для различных правовых систем
автономным понятиям с использованием категорий сравнительного
правоведения («автономная» квалификация)1.
3. В России в качестве общего правила избрана теория квалифи-
кации по закону суда (lege fori). При этом важно подчеркнуть, что
речь идет пока только о квалификации юридических понятий при
определении права, подлежащего применению, но не о квалификации
понятий, используемых в дальнейшем, после определения права, подлежащего применению.
В соответствии с п. 1 ст. 1187 ГК РФ толкование правовых понятий
осуществляется в соответствии с российским правом. Исключения
могут устанавливаться законом (естественно, только федеральным
законом) либо международным договором.
4. Кроме прочего, исключения из указанного общего правила до-
пустимы в случаях, указанных в п. 2 ст. 1187 ГК РФ. Причем необ
ходимо отметить, что речь идет только о возможности применения
иностранного права при квалификации понятий, но не о предписании
применять его.
Применение иностранного права при квалификации понятий
допустимо при наличии указанных в названной статье Кодекса обстоятельств. Это возможно, если юридические понятия, требующие
квалификации:
1) неизвестны российскому праву. Так, неизвестным (и чуждым)
отечественному законодательству является институт доверительной
собственности (траст);
2) известны российскому праву в ином словесном обозначении.
Например, многие положения о родительской власти, содержащиеся
во французском законодательстве (ст. 371–387 ФГК) в иной словесной
«оболочке» присутствуют и в российском праве (в СК РФ и Законе
об опеке и попечительстве);
3) известны российскому праву с другим содержанием2. Например,
в Гражданском кодексе Квебека содержится система норм о полном
товариществе (ст. 2198–2235), и содержание этих норм разительно отличается от положений о полном товариществе, включенных в ГК РФ
(ст. 69–81).
1
См.: Комментарий к части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. А.Л. Маковского, Е.А. Суханова. М.: Юрист, 2002. С. 323. Здесь же см.
список литературы о способах квалификации (автор – В.П. Звеков).
2
Очевидно, в данном случае в законе речь идет об идентичных терминах (но не
о понятиях), за которыми «скрываются» различные понятия.
-
37
Глава 2
Во всех названных трех случаях применение иностранного права
при квалификации понятий возможно лишь при условии, что юридические понятия, требующие квалификации, не могут быть определены
посредством толкования в соответствии с российским правом.
Если принято решение о применении иностранного права, то долж-
но применяться право, с которым отношение наиболее тесно связано.
§ 2. Применение права страны смножественностью
правовых систем
Достаточно широко распространена ситуация, при которой в одном
государстве действует несколько правовых систем. Так, Шотландия является частью Соединенного королевства, однако имеет совершенно отличное от английского собственное право1. Канадское право в основном
характеризуется чертами, свойственными правовой семье общего права.
Но существует «квебекское исключение» – право Квебека определяют
как дуалистическую систему: модель общего права определяет все, что
не касается частного права, а частное право использует основные понятия системы, принадлежащей к романо-германской правовой семье2.
К общему праву США применим принцип «компетенция не федеральных властей, а каждого из штатов». Между правом разных штатов
немало различий, подчас значительных (в одних штатах установлен
режим общности имущества супругов, а в других – раздельный режим;
несовпадением отмечено право товариществ и т.д.)3. Более того, иногда
категорически провозглашается: «не существует федерального общего
права»4. Право ряда штатов формировалось под влиянием романогерманских традиций (прежде всего право Луизианы)5.
В таких ситуациях можно установить, что должно применяться
право определенной страны (например, США), но остается неизвестным, какие конкретно правила (в приведенном примере – право
какого штата) следует применять для решения того или иного вопроса.
1
См. об этом, например: Леже Раймон. Великие правовые системы современно-
сти: сравнительно-правовой подход: Пер. с фр. М.: Волтерс Клувер, 2009. С. 113–117.
2
См.: Леже Раймон. Указ. соч. С. 120–121.
3
См.: Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности /
Пер. с фр. В.А.Туманова. М.: Междунар. отнош., 1999. С. 276–287.
4
Леже Раймон. Указ. соч. С. 136–138.
5
См. там же. С. 141–142.
38
Общие положения международного частного права
В силу общего правила, включенного в ст. 1188 ГК РФ, необходимо
руководствоваться коллизионными нормами, имеющимися в праве
соответствующей страны.
Если, предположим, должно применяться канадское право, но от-
ношение подчинено Гражданскому кодексу Квебека, то следует иметь
в виду, что этот закон содержит множество норм международного
частного права.
В случае, если в государстве существует множественность правовых
систем и невозможно определить, какая из правовых систем подлежит
применению (нет соответствующих коллизионных норм, они противоречивы и пр.), применяется та правовая система, с которой отношение
наиболее тесно связано1.
§ 3. Взаимность иреторсия
1. В МЧП существует принцип взаимности. Суть его заключается
в том, что государство X предоставляет гражданам и юридическим лицам государства Y такие же правовые возможности как государство Y
предоставляет гражданам и юридическим лицам государства X. Условно
такую взаимность называют материальной. Более широко распространена взаимность, которую условно именуют формальной: государство X
предоставляет гражданам и юридическим лицам государства Y такие
же правовые возможности как своим гражданам и юридическим лицам; государство Y предоставляет гражданам и юридическим лицам
государства X такие же правовые возможности как своим гражданам
и юридическим лицам (применяется национальный режим). Формальная
взаимность может выразиться и во взаимном введении режима наиболь-
шего благоприятствования – иностранные лица пользуются максимумом
тех прав, которые предоставляются лицам другого государства2.
В настоящее время действие принципа взаимности представляет
собой исключение. Общим же правилом является положение, в соответ
ствии с которым иностранное право подлежит применению в Российской Федерации независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское
право. Законом могут предусматриваться исключения из этого прави-
-
1
Постановление Пленума ВС РФ № 24 (п. 8).
2
Об этом см., например: Богуславский М.М. Международное частное право: Учеб-
ник. 6-е изд., перераб. и доп. М. : Норма: Инфра-М, 2010. С. 94–97.
39
Глава 2
ла; могут указываться случаи, когда иностранное право применяется
на началах взаимности (п. 1 ст. 1189 ГК РФ).
В случае, когда применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, если не доказано иное (п. 2
ст. 1189 ГК РФ).
2. Нередко одно государство вводит некие санкции (ограничения,
дискриминационные меры) в отношении граждан и юридических
лиц другого государства. На этот случай в законодательстве предусматривается возможность введения ответных ограничений – реторсий.
Наиболее общее правило включено в ст. 1194 ГК РФ.
Реторсии могут устанавливаться лишь в качестве ответной меры
в отношении граждан и юридических лиц тех государств, в которых
имеются специальные ограничения прав российских граждан и юридических лиц. Речь идет об ограничениях имущественных и (или) личных
неимущественных прав российских граждан и (или) юридических лиц.
Причем такие ограничения направлены именно на российских граждан
и (или) юридических лиц. Они носят дискриминационный характер.
Ответные ограничения – реторсии направлены на имущественные
и (или) неимущественные права граждан и (или) юридических лиц
того государства, где ущемляются права российских граждан и (или)
юридических лиц (но не на ущемление прав (интересов) самого государства). Широко распространено мнение, в соответствии с которым
реторсии должны быть соразмерны ограничениям прав российских
граждан и (или) юридических лиц (пропорциональными, адекватными,
«зеркальными»). Закон не содержит такого требования. Установление
реторсии может означать введение как соразмерных ограничений, так
и более жестких или более мягких мер.
Реторсии могут устанавливаться Правительством РФ.
§ 4. Обратная отсылка
1. Может сложиться ситуация, когда коллизионная норма государ-
ства X отсылает к законодательству государства Y, а коллизионная
норма государства Y отсылает к законодательству страны X или вообще
к праву страны Z (третьей стране). Вполне очевидны неопределенность
и противоречие.
В МЧП та отсылка, которую в приведенном примере делает право
государства Y, именуют обратной отсылкой (X отсылает к Y, а Y в ответ – к X или Z).
40
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]