Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Международное частное право. Учебник
.pdf
Источники международного частного права
в состав входят 60 государств-членов, избираемых Генеральной Ассамблеей ООН). Комиссией разработаны такие документы, как Конвенция
об исковой давности в международной купле-продаже 1974 г., Венская конвенция о договорах международной купли-продажи 1980 г.,
Типовой закон ЮНСИТРАЛ о трансграничной несостоятельности
1997 г. и др.
Международный договор Российской Федерации становится
частью российской правовой системы не только при заключении
такого договора в обыденном понимании этих слов. В силу закона
(ст. 6 Закона о международных договорах) согласие Российской Федерации на обязательность для нее международного договора может
выражаться путем: подписания договора; обмена документами, образующими договор; ратификации договора; утверждения договора;
принятия договора; присоединения к договору; применения любого
другого способа выражения согласия, о котором условились договаривающиеся стороны.
5. Следует еще раз подчеркнуть, что положения официально опу-
бликованных международных договоров РФ, не требующие издания
внутригосударственных актов для применения, действуют в Российской Федерации непосредственно. Для осуществления иных положений
международных договоров РФ принимаются соответствующие правовые акты. К признакам, свидетельствующим о невозможности непосредственного применения положений международного договора РФ,
относятся, в частности, содержащиеся в договоре указания на обязательства государств-участников по внесению изменений во внутреннее
законодательство этих государств (ст. 5 Закона о международных договорах, п. 3 Постановления Пленума ВС РФ от 10 октября 2003 г. № 5).
§ 3. Законодательство
1. Говоря о законодательстве как источнике МЧП, в первую очередь
следует обратить внимание на то, что «Россия уже давно принадлежит
к числу стран, имеющих достаточно развитое в законах («статутное»)
международное частное право»1. Более того, «закон должен быть единственным источником российского права в сфере МЧП»2.
1
Маковский А.Л. О кодификации гражданского права (1922–2006). М.: Статут, 2010.
С. 567.
2
См. там же. С. 568.
51
Глава 3
2. Конституция РФ содержит в том числе основополагающие, наи-
более важные нормы о правовом регулировании частных отношений
(входящих в предмет гражданского права, относящихся к числу семейных и т.д.). В качестве примера можно привести положения о равенстве
форм собственности (ч. 2 ст. 8), единстве экономического пространства, свободном перемещении товаров, услуг и финансовых средств,
поддержке конкуренции и свободе экономической деятельности (ч. 1
ст. 8), о правах и свободах человека и гражданина (множество норм,
включенных в гл. 2) и т.д.
Такие положения, несомненно, значимы и для МЧП, поскольку
в соответствующих отношениях может присутствовать иностранный
элемент.
Вместе с тем в Конституции РФ содержатся и положения, непо-
средственно направленные на регулирование отношений, осложненных
иностранным элементом, а также на определение правового статуса
субъектов. Среди таких норм можно указать уже упоминавшиеся правила об общепризнанных принципах и нормах международного права
и международных договорах (п. 4 ст. 15), положение о том, что РФ гарантирует своим гражданам защиту и покровительство за ее пределами (ч. 2
ст. 61), правило о том, что иностранные граждане и лица без гражданства
пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, кроме случаев, установленных федеральным
законом или международным договором РФ (ч. 3 ст. 62), и т.д.
3. Под законом как источником международного частного права
понимается только федеральный закон (п. 2 ст. 3, п. 1 ст. 1186 ГК РФ).
4. В ГК РФ содержится множество положений, имеющих важное
значение для регулирования частных отношений, осложненных иностранным элементом. В частности, можно отметить основные начала гражданского законодательства (принципы гражданского права),
сформулированные в ст. 1 и получившие развитие в регулятивных
нормах (о равенстве участников регулируемых отношений, о неприкосновенности собственности, о добросовестности участников правоотношений и др.).
При рассмотрении положений ГК РФ, обеспечивающих правовое
регулирование отношений, входящих в предмет МЧП, следует видеть
две неравновеликие группы норм. Большая их часть – это коллизи-
онные нормы. Раздел VI «Международное частное право», состоящий
из глав 66–68, объединяющих статьи 1186–1224 ГК РФ, содержит
только коллизионные нормы, за редчайшими исключениями (например, ст. 1196).
52
Источники международного частного права
Одновременно ГК РФ содержит нормы, которые предназначены
именно для непосредственного регулирования частных отношений,
осложненных иностранным элементом. Например, в абз. 4 п. 1 ст. 2
предусмотрено, что правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных
лиц, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное
не предусмотрено законом.
Это правило базируется на приводившемся конституционном по-
ложении, содержащемся в ч. 3 ст. 62 Конституции РФ.
В развитие этих правил в ст. 1196 ГК РФ установлено, что ино-
странные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской
Федерации гражданской правоспособностью наравне с российскими
гражданами, кроме случаев, установленных законом. В ст. 1115 ГК РФ
предусмотрено, что если последнее место жительства наследодателя,
обладавшего имуществом на территории Российской Федерации, находится за пределами Российской Федерации, то местом открытия
наследства в Российской Федерации признается место нахождения
такого имущества. Есть в ГК РФ и другие материально-правовые нормы, предназначенные для регулирования отношений, осложненных
иностранным элементом (хотя их немного).
5. СК РФ содержит разд. VII «Применение семейного законодатель-
ства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц
без гражданства», объединяющий ст. 156–167. Здесь сформулированы
и коллизионные, и материально-правовые нормы о заключении брака
и его расторжении, об установлении и оспаривании отцовства (материнства), о правах и об обязанностях родителей и детей и т.д.
6. В ТК РФ (и в трудовом законодательстве в целом) мало внимания
уделено регулированию трудовых отношений, осложненных иностранным элементом. Коллизионных норм в нем нет вовсе. Здесь воспроизведены упоминавшееся конституционное положение об общепризнанных
принципах и нормах международного права и о международных договорах (ст. 10). В ТК РФ определено, что на территории Российской
Федерации правила, установленные трудовым законодательством
и иными актами, содержащими нормы трудового права, распространяются на трудовые отношения с участием иностранных граждан, лиц
без гражданства, организаций, созданных или учрежденных иностранными гражданами, лицами без гражданства либо с их участием, международных организаций и иностранных юридических лиц, если иное
не установлено самим Кодексом, другими федеральными законами или
международным договором РФ (ст. 11) – это общее правило.
53
Глава 3
В гл. 50.1 ТК РФ, объединяющей ст. 327.1–327.7, указываются
некоторые особенности регулирования труда работников, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства. Так,
установлены отдельные требования юридико-технического (иногда
процедурного) характера, в частности предусмотрен перечень сведений, указываемых в трудовом договоре (о разрешении на работу или
патенте, о разрешении на временное проживание в Российской Федерации и т.п., о виде на жительство, об оказании медицинской помощи
работнику и т.д.). Кроме того, определен перечень документов, предъявляемых иностранным гражданином или лицом без гражданства при
приеме на работу, указаны правила временного перевода работника,
являющегося иностранным гражданином или лицом без гражданства,
называются случаи, когда работник должен быть отстранен от работы, предусмотрены особенности прекращения трудового договора
с работником, являющимся иностранцем или лицом без гражданства,
и выплаты ему выходного пособия.
В других федеральных законах нередко встречаются нормы, отличающиеся от указанных общих правил. Так, в Законе о правовом
положении иностранцев содержится много весьма детализированных
норм, определяющих особенности трудовой деятельности иностранных
граждан (ст. 13–13.6). Кроме того, в этом Законе указано, что иностранный гражданин не имеет права находиться на муниципальной
службе, замещать должности в составе экипажа судна, плавающего под
флагом РФ, в соответствии с КТМ и т.д. (ст. 14). Здесь же указано, что
иностранный гражданин не имеет права заниматься иной деятельностью и замещать иные должности, допуск иностранных граждан к которым ограничен федеральным законом. Таких ограничений немало
(они касаются таких должностей, как прокуроры, судьи, следователи
и т.д.). Например, в Основах законодательства о нотариате указано,
что нотариусом в Российской Федерации может быть гражданин РФ
и не может быть нотариусом лицо, имеющее гражданство (подданство) иностранного государства или иностранных государств, если
иное не предусмотрено международным договором РФ (ст. 2). Такой
запрет объясняется особым статусом нотариуса, публично-правовым
характером нотариальной деятельности.
7. Есть много других законов, содержащих нормы, регулирующие
частные отношения, в которых участвуют иностранные граждане или
лица без гражданства, либо не допускающие участие таких субъектов
в определенных отношениях. Так, в силу ч. 5 ст. 49 ЖК РФ жилые
помещения по договорам социального найма не предоставляются ино-
54
Источники международного частного права
странным гражданам, лицам без гражданства, если международным
договором РФ не предусмотрено иное. Законы «Об иностранных инвестициях», «Об инвестиционной деятельности в форме капитальных
вложений», «О концессионных соглашениях», «О соглашениях о разделе
продукции» содержат массив норм, регламентирующих отношения,
возникающие по поводу иностранных инвестиций и т.д.
§ 4. Обычай
1. Источником МЧП является обычай. В силу ст. 5 ГК РФ им при-
знается правило поведения, отвечающее следующим признакам:
во-первых, оно является сложившимся и широко применяемым в ка-
кой-либо области предпринимательской или иной деятельности.
Это означает, что такое правило сформировалось в ходе динамики
частных отношений; оно признается (принимается) неограниченным кругом субъектов соответствующих отношений (подавляющим
числом таких субъектов). Такое правило может сложиться в ходе
динамики любых общественных отношений, входящих в предмет
гражданско-правового регулирования (если это не противоречит
существу отношений);
во-вторых, данное правило поведения не предусмотрено законода-
тельством (многие нормы, содержащиеся в законодательстве, ранее
действовали как правила поведения, сложившиеся в виде обычаев).
Обычай может быть зафиксирован в каком-либо документе (на-
пример, в акте международной организации). Чаще всего именно так
и происходит – обычай фиксируется в каких-либо правилах (о чем-то),
резолюциях и пр. Однако закон (п. 1 ст. 5 ГК РФ) исходит из того, что
обычай как источник права действует независимо от того, зафиксирован он в каком-то документе или нет.
Если обычай противоречит императивным нормам закона или ус-
ловиям договора, то его применение недопустимо (п. 2 ст. 5 ГК РФ).
Так, у многих народов широко распространены обычаи, связанные
с заключением брака и существованием семейных отношений, которые
противоречат законодательству. Они применяться не должны. Более
того, в некоторых случаях следование таким обычаям представляет
собой правонарушение и влечет привлечение к ответственности.
2. Обычай, как регулятор общественных отношений, применяется
в различных сферах, в отношениях с участием различных субъектов,
прежде всего при регулировании обязательственных отношений. Среди
55
Глава 3
них особо выделяются обычаи делового оборота. Они складываются
в отношениях между предпринимателями, возникающими по поводу
перехода товаров, работ, услуг, прав или иного имущества от одних
лиц к другим. В МЧП их также именуют торговыми обычаями или
обычаями международного торгового оборота. Так, широко известны
Международные правила толкования торговых терминов Инкотермс
2010. Эти Правила признаны применимым в Российской Федерации
обычаем.
Иногда (не часто) закон прямо указывает на необходимость применения к регулированию каких-либо отношений тех или иных обычаев. Хрестоматийным примером стало указание, включенное в п. 2
ст. 285 КТМ, – в случаях, если это предусмотрено соглашением сторон, а также в случае неполноты подлежащего применения закона
при определении рода аварии, определении размеров общеаварийных убытков и их распределении применяются Йорк-Антверпенские
правила об общей аварии и другие международные обычаи торгового
мореплавания. В ч. 1, 2 ст. 3 Федерального закона от 8 ноября 2007 г.
№ 261-ФЗ «О морских портах в Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»
(с послед. изм. и доп.) предусмотрено, что обычаи морского порта
представляют собой правила поведения, сложившиеся и широко применяемые при оказании услуг в морском порту и не предусмотренные
законодательством Российской Федерации; Торгово-промышленная
палата РФ свидетельствует обычаи морского порта.
3. Обычай, наряду с другими (называвшимися) источниками МЧП,
является общеобязательным правилом поведения – его применение
не зависит от воли участников правоотношений (если только иное
не предусмотрено договором). Этим обычай отличается от обыкнове-
ния, которое представляет собой некое уже существующее правило,
которое действует потому, что так решили сами участники отношения.
Например, Международная торговая палата разрабатывает различного
рода правила (Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов и др.). Такие правила не имеют общеобязательного
характера. Но субъекты правоотношения могут согласиться с рас
пространением на них таких правил. Обычно это делается в договоре, порождающем обязательство, путем указания на то, что «в части,
не предусмотренной настоящим договором, отношения сторон регулируются… законодательством и… правилами…» (в приведенном
примере – Унифицированными правилами и обычаями для документарных аккредитивов). Соответствующее соглашение может быть
-
56
Источники международного частного права
достигнуто и позднее – в период существования обязательства. В таких
случаях такие правила – обыкновения – становятся обязательными
для участников правоотношения.
§ 5. Роль практики идоктрины
1. При применении правовых норм всегда учитывается существую-
щая практика (договорной работы, разрешения споров (судебная практика в том числе) и т.д. Естественно, в той или иной мере учитываются
и достижения юридической науки. Но в России ни практика применения норм права, ни наука не признаются источниками права вообще
и источниками МЧП в частности. Тем не менее в МЧП отношение
к практике и науке несколько отличается от общераспространенного.
Кроме прочего, это обусловлено сложностями, которые возникают
при уяснении содержания (смысла, функциональной направленности
и т.д.) норм иностранного права.
2. В силу ч. 5 ст. 11 ГПК РФ суд в соответствии с федеральным за-
коном или международным договором РФ при разрешении дел применяет нормы иностранного права. При рассмотрении дел по экономическим спорам, возникающим из отношений, осложненных иностранным элементом, арбитражные суды руководствуются ч. 5 ст. 13
и ст. 14 АПК РФ1. Арбитражный суд применяет иностранное право
в соответствии с между народным договором РФ, федеральным законом,
соглашением сторон, заключенным в соответствии с ними (ч. 5 ст. 13
АПК РФ). В ст. 14 АПК РФ «Применение норм иностранного права»
воспроизводятся положения, содержащиеся в ст. 1191 ГК РФ.
В соответствии с п. 1 ст. 1191 ГК РФ при применении иностран-
ного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии
с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной
в соответствующем иностранном государстве.
Упоминавшиеся сложности, возникающие при уяснении содер-
жания иностранного права, обусловлены рядом причин. По общему
правилу юрист, получивший образование в одной стране, не знает права другого государства. К тому же даже между правовыми системами,
относящимися к одной семье, существуют существенные различия.
Нередко то, что считается естественным в одной стране, представляется неприемлемым в другом государстве и т.д.
1
Постановление Пленума ВС РФ № 23.
57
Глава 3
3. Итак, практика применения правовых норм и доктрина должны
учитываться при следующих условиях:
1) речь идет о применении иностранного права;
2) иностранное право применяется судом;
3) практика применения норм иностранного права, доктрина,
а также акты официального толкования должны использоваться для
установления содержания таких норм.
4. При этом суд может обратиться за содействием и разъяснением
в Министерство юстиции и другие компетентные органы и организации, как в Российской Федерации, так и за границей и, кроме того,
привлечь экспертов.
Участники спора могут представлять соответствующие сведения.
Если спор связан с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, то суд может возложить на стороны обязанность
предоставить сведения о содержании норм иностранного права (п. 2
ст. 1191 ГК РФ).
5. Таким образом, не являясь источниками МЧП, практика при-
менения норм иностранного права (в том числе судебная практика)
и доктрина, принятая в соответствующем государстве, могут предо
пределять решения судов при рассмотрении конкретных споров.
Несмотря на все предпринятые меры, установление судом содержания норм иностранного права в разумные сроки может оказаться невозможным. В этом случае применяется российское право (п. 3
ст. 1191 ГК РФ).
6. Подобные нормы содержатся и в СК РФ (ст. 166). Но в отличие
от положений ст. 1191 ГК РФ здесь речь идет о применении иностранного семейного права и, соответственно, об установлении содержания
норм иностранного семейного права судом, органами записи актов
гражданского состояния и иными органами.
-
Глава 4
МЕХАНИЗМ КОЛЛИЗИОННОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ
ТРАНСГРАНИЧНЫХ ЧАСТНОПРАВОВЫХ ОТНОШЕНИЙ:
ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ
§1.Коллизионное право иколлизионные нормы
как основа международного частного права
1. Коллизионное право является сердцевиной международного част-
ного права, так как именно в нем отражается основное предназначение
норм, составляющих данную сферу правового регулирования.
Коллизионная проблема (коллизия) в международном частном пра
ве – это столкновение двух и более правовых систем при решении
вопроса об осуществлении правового регулирования конкретного
частноправового отношения, осложненного иностранным элементом.
Следует отметить, что коллизия может иметь как позитивную, так и не-
гативную направленность. В первом случае несколько правовых систем
будут претендовать на регулирование одного и того же общественного
отношения. Следовательно, правоприменитель должен располагать
специальными приемами и средствами, позволяющими сделать выбор
между конкурирующими правовыми системами в пределах действия
принципа равенства правовых систем. В том случае, если речь идет
об отрицательной коллизии, будет иметь место одновременный отказ нескольких правовых систем от регулирования соответствующего
общественного отношения. В этой ситуации правоприменитель, опираясь на принцип безусловной правовой защиты всех субъектов, также
должен остановить свой выбор на той или иной правовой системе и тем
самым обеспечить защиту субъективных прав частных лиц.
В качестве такого средства, позволяющего решить коллизию транс-
граничного правового регулирования, выступают коллизионные нормы, совокупность которых, в свою очередь, составляет коллизионное
право.
2. Под коллизионной нормой международного частного права по-
нимается норма, определяющая, право какого государства должно
быть применено для регулирования конкретного частноправового
-
59
Глава 4
отношения, осложненного иностранным элементом, в ситуации возникновения коллизий правовых систем.
Коллизионная норма международного частного права представляет
собой особую разновидность правовой нормы отсылочного характера.
Особенность ее целевой направленности дает возможность характеризовать коллизионную норму в качестве некоего технического правила,
«дорожного указателя»1, вместе с тем следует понимать, что именно
благодаря коллизионной норме происходит регулирование трансграничных частноправовых отношений посредством метода, присущего только международному частному праву. Поэтому коллизионная
норма – это не просто техническое средство, позволяющее выбрать
компетентный правопорядок, а активный участник и необходимый
элемент правового регулирования частноправовых отношений с иностранным элементом.
Коллизионные нормы обладают уникальной правовой природой,
они особым способом сочетают в себе частноправовые и публичноправовые начала2. С одной стороны, по своей целевой направленности
и историческому источнику формирования они, безусловно, характеризуются как нормы частного права, так как направлены на урегулирование споров в сфере частных отношений и, более того, большинство
так называемых «базовых» коллизионных норм были сформированы
непосредственно самими участниками международного торгового
оборота, в силу чего основаны на традиции свободы договорных отношений и диспозитивности правового регулирования. С другой стороны, сами участники трансграничных частноправовых отношений
коллизионные нормы не применяют (даже в случае самостоятельного,
1
Перетерский И.С. Международное частное право / И. С. Петерский, С. Б. Кры-
лов. 2-е изд., испр. и доп. М.: Госюриздат, 1959. С. 45.
2
Следует отметить, что дискуссия о юридической природе коллизионных норм в науке международного частного права ведется достаточно давно. Так, еще в начале ХХ в.
М.И. Брун выдвинул концепцию публично-правовой природы коллизионных норм, основываясь именно на том доводе, что коллизионные нормы адресованы властным субъектам и имеют строгую территориальную локализацию (см.: Брун М.И. Введение в международное частное право. Пг.: Тип. В.Ф. Киршбаума, 1915. С. 61, 78–79). В советский
период на первый план вышла концепция частноправовой природы коллизионной нормы, представители которой делали акцент на целевую направленность и предметную сферу действия коллизионных норм (Международное частное право: [Учебник для юрид.
ин-тов и фак.] / И.С. Перетерский, С.Б. Крылов. 2-е изд., испр. и доп. М.: Госюриздат,
1959. С. 11; Лунц Л.А. Международное частное право. Общая часть. М.: Юрид. лит., 1973.
С. 152–154). В 80-х годах ХХ в. была также обоснована концепция международно-правовой природы коллизионных норм (см., в частности: Усенко Е.Т. О системе международ-
ного права // Советское государство и право. 1988. № 4. С. 120–121).
60
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]