Добавил:

ivanov666 Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.

Вуз:

Башкирский Государственный Аграрный Университет

Предмет:

[НЕСОРТИРОВАННОЕ]

Файл:

Международное частное право. Учебник

.pdf

Скачиваний:

Добавлен:

06.09.2026

Размер:

2 Мб

Скачать

☆

<<< < Предыдущая 1 2 3 4 5 67 / 407 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 > Следующая >>>

Коллизионное регулирование трансграничных частноправовых отношений

внесудебного урегулирования возникшего спора стороны правоотношения не договариваются о применимом праве, они решают свой спор содержательно, не обращаясь ни к каким правовым нормам). Фактически коллизионная норма становится необходимой только в момент возникновения коллизии правопорядков, которая, в свою очередь, вызывается к жизни юридическим спором, конфликтом участников правоотношения, попавшими в сферу компетенции того или иного юрисдикционного органа, или же необходимостью обращения участников частноправового отношения в государственные (или аналогичные) органы за выполнением той или иной публичной функции. Следовательно, коллизионные нормы адресованы публичным субъектам, правоприменителям, составляя особого рода «регламент» их поведения в случае возникновения ситуации необходимости избрания компетентного правопорядка для того или иного частноправового отношения.

Вместе с тем, несмотря на отсылочный характер коллизионной

нормы, который позволяет некоторым исследователям говорить о технической роли коллизионных норм в процессе правового регулирования, следует отметить, что коллизионная норма в полной мере, как и любая иная норма права, выполняет регулятивную функцию, так как в совокупности с материально-правовой нормой коллизионная норма формирует единый механизм правового регулирования трансграничного частноправового отношения.

Таким образом, целью коллизионной нормы является не регулиро-

вание общественного отношения, а обеспечение возможности взаимодействия национальных правопорядков и материально-правового регулирования конкретного правоотношения путем преодоления возникающих коллизий правовых систем через санкционирование (дозволение) замены национальных правовых норм нормами иностранного правопорядка в пределах территории действия национальной юрисдикции.

3. Особенности структуры коллизионной нормы предопределены ее

целевой направленностью. Коллизионная норма международного частного права включает в себя два структурных элемента: объем и привязку.

Объем коллизионной нормы (в иностранной литературе данный

элемент коллизионной нормы также называют термином «правовая категория»1) – это определение круга общественных отношений и от-

См., к примеру: Бендевский Т. Международное частное право: Учебник / Пер. с ма-

кед. С.Ю. Клейн; Отв. ред. Е. А. Суханов. М.: Статут, 2005. С. 195.

Глава 4

дельных их элементов, относительно которых действует коллизионная норма, т.е. относительно которых посредством именно данной коллизионной нормы будет осуществляться избрание применимого права. Фактически объем коллизионной нормы закрепляет так называемый правоприменительный статут, под которым понимается сфера действия права, подлежащего применению к отношению, т.е. перечень вопросов (групп отношений), для решения (регулирования) которых используются нормы применимого права).

Объем коллизионной нормы может представлять собой сколь угодно широкий охват частноправовых отношений – от единичных (специальных) случаев (например, определение правил толкования гражданско-правового договора, определение личного статуса беженца) до закрепления в рамках правоприменительного статута отдельного правового института (собственность, договор, деликт) или даже отрасли права (семейное право, трудовое право). Так, в кол лизионной норме ст. 1205 ГК РФ – «право собственности и иные вещные права на недвижимое и движимое имущество определяются по праву страны, где это имущество находится» – в качестве объема будет выступать указание на круг отношений, на которые данная норма распространяется, а именно «право собственности и иные вещные права на недвижимое и движимое имущество…». В некоторых случаях объем коллизионной нормы столь обширен, что он требует дополнительной расшифровки в рамках отдельных норм законодательного акта (именно эту функцию выполняют нормы п. 2 ст. 1202, ст. 1205.1, 1215, 1220 ГК РФ).

Привязка представляет собой правило, посредством которого происходит избрание применимого права к вопросам, включенным в правоприменительный статут. Фактически привязка представляет собой указание на правовую категорию и (или) юридический факт, который, по мнению законодателя, связывает трансграничное частноправовое отношение с конкретным правопорядком. В вышеприведенном примере коллизионной нормы ст. 1205 ГК РФ привязкой будет указание на признак, посредством которого можно установить право, применимое к отношениям вещных прав на движимое и недвижимое имущество – «право страны, где это имущество находится».

Некоторые исследователи говорят о существовании третьего, альтернативного элемента коллизионной нормы – гипотезы, т.е. круга условий, при которых коллизионная норма будет подлежать применению. Однако классическая коллизионная норма включает в себя именно два названных структурных элемента.

Коллизионное регулирование трансграничных частноправовых отношений

4. Структурные элементы коллизионной нормы тесно взаимосвяза-

ны и именно в своей совокупности формируют коллизионное правило. Учитывая регулятивную роль коллизионных норм международного частного права, необходимо отметить, что такие нормы не просто отсылают к той или иной правовой системе, а должны осуществить направленный и обоснованный выбор компетентного правопорядка с учетом особенностей общественных отношений с иностранным элементом. Именно поэтому эффективная коллизионная норма должна быть сконструирована с учетом ряда принципов, лежащих в основе коллизионного метода международного частного права. К таким принципам, в частности, относятся:

– принцип тесной связи компетентного правопорядка и правоотно-

шения. Тесная связь в международном частном праве определяется посредством выявления территориальной локализации отношения, под которой понимается локализация его элементов в физическом пространстве, разделенном межгосударственными границами. Несмотря на сложную структуру правоотношения, при конструировании эффективной коллизионной нормы необходимо выделить его главный компонент, некий определяющий элемент, который будет определять территориальную локализацию всего отношения в целом. Так, для определения применимого к договорным отношениям права традиционно используется критерий эффективного (или характерного) исполнения, означающий, что к договору должно быть применено право того государства, к которому принадлежит та сторона по договору, которая своим исполнением договорного обязательства способствует достижению правовой цели данного договора1;

– принцип равенства правовых систем (нейтральность). Иными сло-

вами, коллизионная норма международного частного права не должна отдавать необоснованного предпочтения той или иной правовой системе (например, основываясь на особенностях правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного

Так, если целью договора является передача вещных прав на имущество, эффективной стороной выступает тот, кто передает соответствующие вещные права (продавец, арендодатель, займодавец, даритель и т.д.); а если целью договора является совершение фактических действий, влекущих тот или иной значимый для сторон договора результат (договоры на выполнение работ и (или) оказание услуг), эффективной стороной будет тот, кто совершает данные фактические действия (подрядчик, исполнитель, хранитель и т.д.). Более подробно о правилах реализации принципа характерного исполнения см. § 2 гл. 13 настоящего учебника, посвященный правилам определения права, применимого к договорам.

Глава 4

государства) и при этом она должна быть безразлична к содержанию права, к которому она отсылает;

– правовая ясность. Основу коллизионной нормы составляет чет-

кое, конкретное и объективное обстоятельство, не позволяющее (или в максимальной степени устраняющее возможность) злоупотреблений со стороны участников трансграничного правоотношения в части их влияния на выбор компетентного правопорядка;

– универсальность. При конструировании коллизионных норм учи-

тываются сформированные в ходе международного общения коллизионные правила, в особенности признанные соседними государствами и активными партнерами в сфере международного экономического сотрудничества. Государства, связанные стабильными экономическими отношениями, стремятся к закреплению в своем внутреннем законодательстве идентичных коллизионных правил, так как в противном случае их правоприменители будут постоянно сталкиваться с разнообразными коллизионными проблемами.

5. Коллизионные нормы подразделяются на виды по различным

основаниям1.

5.1. По происхождению коллизионные нормы подразделяются на международные и национальные. Международные коллизионные нор- мы не просто закреплены в международных правовых актах, а были созданы непосредственно в рамках международного общения. При этом многие из них на настоящий момент могут быть не закреплены в том или ином международном документе, а находить свое выражение именно в нормах национальных правовых систем, тем не менее этот факт не приводит к утрате ими их международного происхождения. Отличительной чертой международных коллизионных норм является достаточно высокая степень обобщенности, а также унифицированный характер (такие нормы встречаются во многих правовых системах, независимо от содержания международных договоров). В качестве примера международных коллизионных норм может выступить любой тип коллизионных привязок (личный закон физического лица, закон флага, закон места нахождения вещи), принципы международного частного права (например, наиболее тесная связь) и др. Национальные коллизионные нормы создаются конкретным государством как нормы его правовой системы. Традиционно национальные коллизионные

Здесь приводятся не все выделяемые в научной и учебной литературе классификации коллизионных норм, а только некоторые из них, имеющие значение для практического правоприменения или для понимания природы коллизионной нормы как таковой.

Коллизионное регулирование трансграничных частноправовых отношений

нормы закрепляются в национальном законодательстве, однако могут встречаться и в международных договорах (в том случае, если государство, создавшее соответствующую коллизионную норму, начинает ее транслировать для регулирования трансграничных отношений своим партнерам по межгосударственному общению).

5.2. По степени конкретизации и определенности коллизионного

правила нормы подразделяются на рамочные и прямые.

Рамочные коллизионные нормы определяют только некие грани-

цы правоприменительного поведения, позволяя принимать решение о применимом праве в пределах достаточно абстрактно определенных правил. Традиционно рамочные коллизионные нормы закрепляют принципы правоприменительного поведения, используемые для восполнения пробелов коллизионного регулирования. К примеру, п. 2 ст. 1186 ГК РФ закрепляет правило о том, что «если в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано», позволяя правоприменителю проявить свое собственное понимание категории «тесная связь» в рамках конкретного правоотношения в том случае, если нормы российского позитивного права не содержат в себе прямых правил регулирования для конкретной ситуации.

Прямые коллизионные нормы в своей структуре имеют привязку,

которая прямо называет правило, подлежащее применению при выборе применимого к правоотношению правопорядка, не допуская свободы усмотрения правоприменителя. Так, п. 1 ст. 1195 ГК РФ, устанавливая, что «личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет», императивно закрепляет только один вариант правоприменительного поведения, не предоставляя возможности отклониться от правила гражданской принадлежности человека в каждом конкретном случае. Большинство коллизионных норм позитивного права сконструированы именно как прямые нормы (это утверждение касается не только российского, но и зарубежного законодательства).

Прямые коллизионные нормы с точки зрения того же самого крите-

рия – степени конкретизации коллизионного правила подразделяются на односторонние (простые) и двусторонние (комплексные).

Односторонние коллизионные нормы отсылают регулирование отно-

шения к конкретной правовой системе (фактически содержат в своей формулировке наименование того или иного государства) – по общему

Глава 4

правилу такой правовой системой всегда выступает право страны суда. Так, п. 2 ст. 162 СК РФ устанавливает правило, согласно которому «порядок установления и оспаривания отцовства (материнства) на территории Российской Федерации определяется законодательством Российской Федерации». Односторонние коллизионные нормы, как правило, касаются определения применимого права для особо значимых с точки зрения публичного порядка правоотношений, в том числе вопросов определения правового статуса отдельных категорий физических лиц, порядка совершения сделок с недвижимым имуществом, решения вопросов защиты прав, нарушенных на территории данного государства, закрепления дополнительных правовых возможностей так называемой «слабой» стороны правоотношения и др.1 Односторонние коллизионные нормы направлены на защиту публичного порядка госу дарства, чье национальное законодательство закрепляет такие нормы, и по своей сути противоречат юридической природе международного частного права как такового, так как они категорически исключают возможность применения иностранного правопорядка для решения коллизии, тогда как международное частное право обычно направлено на достижение компромисса правовых систем в части максимального отказа от обращения правоприменителя к нормам исключительно своей правовой системы. Именно поэтому законодатель стремится к уменьшению количества таких норм, так как их отсутствие в большей степени позволит гарантировать универсальность решений, принятых по поводу трансграничных правоотношений, и признание данных решений на территории других стран.

Двусторонние коллизионные нормы в большей степени относятся

к классическим коллизионным правилам, т.е. не нацелены на императивное указание правоприменителю относительно компетентного правопорядка, а содержат в себе формулировку общего правила (привязки), которое позволяет выбрать право, подлежащее применению к тому или иному правоотношению на основании традиционного коллизионного правила. Примером такой нормы являются положения п. 1 ст. 1197 ГК РФ о том, что «гражданская дееспособность физического лица определяется его личным законом», закрепившие, таким образом, общее коллизионное правило «личный закон физического лица» для решения всех вопросов, связанных с дееспособностью участника трансграничного частноправового отношения. При этом в качестве

Другими примерами односторонних коллизионных норм в российском законодательстве являются положения п. 3 ст. 1195, п. 3 ст. 1197, п. 3 ст. 1209, п. 2 ст. 1213 ГК РФ.

Коллизионное регулирование трансграничных частноправовых отношений

такого личного закона может выступить право абсолютно любого государства. Таким образом, именно в двусторонних коллизионных нормах проявляется юридическое назначение и природа коллизионных норм международного частного права, так как они позволяют реализовать выбор компетентного правопорядка вне политических и иных предпочтений конкретного государства, опираясь именно на универсальное коллизионное правило.

5.3. По наличию специальной регулятивной направленности колли-

зионные нормы также подразделяются на основные и субсидиарные.

Основные коллизионные нормы формулируют общее правило выбора

права, применяемое в подавляющем большинстве случаев.

Субсидиарные коллизионные нормы применяются при наступлении

особых условий, обозначенных в самой норме, наличие которых приводит к тому, что применение основной нормы оказывается невозможным или неэффективным.

В качестве примера основных и субсидиарных коллизионных норм

можно привести положения ст. 1195 ГК РФ, посвященной правилам выбора применимого права к вопросам, составляющим статут личного закона физического лица. Основная коллизионная норма сформулирована в п. 1: «Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет». Однако далее законодатель и формулирует пять субсидиарных правил, уточняющих особенности определения личного закона физического лица в различных ситуациях, в том числе при невозможности применения основного коллизионного правила (п. 5 ст. 1195 ГК РФ устанавливает, что личным законом лица без гражданства является право страны, в которой это лицо имеет место жительства) или же для обеспечения большей эффективности правового регулирования в силу реализации принципа тесной связи (п. 3 ст. 1195 ГК РФ устанавливает, что если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право).

5.4. С точки зрения обязательности применения (формы нор-

мативного предписания) коллизионные нормы международного частного права подразделяются на императивные, диспозитивные и альтернативные.

Императивные коллизионные нормы содержат четкое предписа-

ние относительно правил определения применимого правопорядка, не допуская возможности изменения этого правила ни сторонами правоотношения, ни правоприменителем. Так, п. 1 ст. 1223 ГК РФ устанавливает, что «к обязательствам, возникающим вследствие неос-

Глава 4

новательного обогащения, применяется право страны, где обогащение имело место». Таким образом, данная норма закрепляет простое коллизионное правило, не допускающее отступлений в своем применении. В целом следует отметить, что большинство коллизионных норм международного частного права как российского, так и зарубежного законодательства являются императивными.

Диспозитивные коллизионные нормы, формулируя коллизион-

ное правило, позволяют отступить от его применения и заменить его любым другим правилом, которое выбирается на основе соглашения сторон (п. 1 ст. 1211, п. 2 ст. 1214 ГК РФ и т.д.) или же по обоснованному усмотрению правоприменителя (например, п. 1 ст. 1222 ГК РФ).

Альтернативные коллизионные нормы предусматривают закрытый

перечень равноправных правил выбора компетентного правопорядка, предоставляя право выбора сторонам или одной из них (например, п. 1 ст. 1221 ГК РФ).

6. Сложный характер трансграничных частноправовых отношений

приводит к усложнению структуры коллизионных норм, проявляющемуся в так называемой множественности коллизионных правил. В МЧП выделяется несколько типов множественности коллизионных правил, которые могут предусматривать перечни коллизионных привязок, позволяющих выбрать наиболее эффективный правопорядок (альтернативные коллизионные привязки и подназначенные коллизионные правила) либо предполагающих одновременное применение норм нескольких правопорядков к одному и тому же правоотношению (кумуляция коллизионных привязок и расщепление правоприменительного статута).

6.1. Альтернативная коллизионная привязка допускает возможность

подчинения отношения нормам любого из правопорядков, указанных в коллизионной норме, в целях обеспечения максимальной юридической силы последствий возникшего отношения. Примером альтернативного коллизионного правила являются положения п. 1 ст. 1209 ГК РФ, определяющих три допустимых правопорядка для определения формы сделки, – право, применимое к самой сделке, право места совершения сделки и российское право1.

6.2. Подназначенные (субсидиарные, дополнительные) коллизион-

ные правила представляют собой предусмотренную законом иерархиче-

скую последовательность основного и дополнительных коллизионных правил, подлежащих применению к трансграничному частноправовому

См. также ст. 1.38 Гражданского кодекса Литвы, ст. 548 Гражданского кодекса Монголии, ст. 61 Кодекса международного частного права Болгарии и др.

Коллизионное регулирование трансграничных частноправовых отношений

отношению. При этом каждое последующее правило применяется при невозможности применения предыдущего правила. В своей совокупности основное и подназначенные коллизионные правила представляют собой максимально полную коллизионную норму, позволяющую осуществить выбор компетентного правопорядка в максимальном количестве случаев. Так, нормами ст. 163 СК РФ устанавливается: «Права и обязанности родителей и детей, в том числе обязанность родителей по содержанию детей, определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. При отсутствии совместного места жительства родителей и детей права и обязанности родителей и детей определяются законодательством государства, гражданином которого является ребенок».

6.3. Кумуляция коллизионных привязок представляет собой объеди-

нение различных коллизионных правил в рамках одной нормы, применяемой для определения права, применимого к конкретному правоотношению трансграничного характера. Наиболее ярким примером кумуляции коллизионных привязок являются положения ст. 156 СК РФ, определяющей право, применимое для регулирования отношения по заключению трансграничного брака, устанавливая, что трансграничный брак может быть признан правомерным и действительным только при одновременном соблюдении норм права страны места совершения юридически значимого акта и личного закона лиц, вступающих в брак.

6.4. Расщепление правоприменительного статута предполагает одно-

временное применение к сложному правоотношению основного и субсидиарных коллизионных норм. В качестве примера можно назвать положения п. 1 ст. 1224 ГК РФ, предполагающего, что к трансграничным наследственным отношениям применяется коллизионное правило – закон места жительства наследодателя автономии недвижимости, вынесенной в государственный реестр РФ – по российскому праву. При этом в отношении недвижимого имущества действует основная коллизионная норма, подчиняющая наследственное правопреемство праву государства, где недвижимая вещь находится.

§2.Коллизионные принципы регулирования частноправовых отношений синостранным элементом

1. Нормы международного частного права являются составной

частью национального права и вследствие этого могут обладать некоторой спецификой в рамках каждой национальной правовой системы.

Глава 4

Вместе с тем в силу особого назначения и особой сферы применения этих норм в практике международного частного права сложились унифицированные правила, направленные на установление единообразного порядка определения права, применимого к тем или иным группам трансграничных правоотношений. Такие правила получили название «типы коллизионных привязок» или «формулы прикрепления».

Тип коллизионной привязки – это исторически сложившееся обще-

признанное на международном уровне в силу многократного единообразного повторения устойчивое правило определения применимого права для однородных групп частноправовых отношений, осложнен ных иностранным элементом.

Основные типы коллизионных привязок обусловливают выбор и определение применимого права применительно к стандартным группам частноправовых трансграничных отношений. Как коллизионные правила, типы коллизионных привязок возникли на уровне норм международного характера (в двусторонних международных договорах). Но впоследствии в силу особенностей своего исторического развития они получили признание на бездоговорной основе и были закреплены подавляющим большинством законодателей разных стран. Безусловно, законодатель вправе внести те или иные изменения в такие коллизионные правила, установить дополнительные правила и (или) предусмотреть особые правила для отдельных вопросов статута1, но использование универсальных правил фактически обеспечит признание правоприменительных актов данного государства на территории иных стран. Таким образом, по правовой природе на настоящий момент типы коллизионных привязок представляют собой международноправовые обычаи.

Количество типов коллизионных привязок ограничено, всего их насчитывается 102:

К примеру, российский законодатель в отношении формы договора в качестве основного коллизионного правила установил специальную норму о подчинении данного вопроса праву, применимому к самому договору (п. 1 ст. 1209 ГК РФ), но вместе с тем проигнорировать тип коллизионной привязки он не смог, поэтому для формы сделки предусмотрено гибкое коллизионное регулирование, предполагающее возможность использования правил о форме сделки любого из перечисленных правопорядков.

Подробная характеристика отдельных типов коллизионных привязок представлена в главах и параграфах настоящего учебника, посвященных особенностям регулирования соответствующих видов трансграничных частноправовых отношений

<<< < Предыдущая 1 2 3 4 5 67 / 407 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 > Следующая >>>

Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]