Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Международное частное право. Учебник
.pdf
Международное семейное частное право
к отношениям супругов1, содержат альтернативные правила, подчиняющие отношения супругов одному из следующих правопорядков: право
любого государства, гражданином которого является один из супругов;
право того государства, в котором один из супругов имеет обычное место жительства; право первого государства, в котором один из супругов
приобретает новое обычное место жительства после брака (Российская
Федерация не участвует в названных конвенциях).
Нормы российского права (ст. 161 СК РФ) в качестве основного
коллизионного правила называют закон совместного места жительства
супругов. Однако его применение к сфере личных неимущественных
отношений может вступить в конфликт с личным статутом физического лица, который в том числе включает вопросы о реализации и защите
личных неимущественных прав. А его использование в отношении
имущественных отношений может столкнуться с коллизионным правилом закона места нахождения вещи, особенно в том случае, когда
речь идет о недвижимом имуществе.
В том случае, если супруги не имеют совместного места жительства,
к регулированию их отношений может быть применен закон их последнего совместного места жительства либо закон страны суда.
4. Брачный договор в МЧП представляет собой особое соглашение,
определяющее права и обязанности супругов в браке или на случай
его расторжения.
Материально-правовые нормы о договорном режиме имущества су-
пругов в международных договорах на сегодняшний день отсутствуют.
Коллизионные правила, действующие в этой сфере, основаны на
подчинении брачного контракта коллизионным правилам, примени
мым к гражданско-правовым договорам. Коллизионные нормы как
международного, так и национального характера подчиняют брачный
договор двум коллизионным правилам: 1) автономия воли сторон
и 2) закон наиболее тесной связи.
Стороны брачного договора в ситуации трансграничности своих от-
ношений вправе избрать в отношении своего контракта любой правопорядок. Однако при подчинении брачного договора иностранному
праву необходимо учитывать строго императивные нормы российского
права. Так, согласно п. 3 ст. 42 СК РФ брачный договор не может
ограничивать правоспособность или дееспособность супругов, ре-
1
Конвенция о коллизиях законов относительно последствий брака в области прав
и обязанностей супругов в их личных отношениях и в области имущества супругов
(Гаага, 17 июля 1905 г.); Конвенция о праве, применимом к режимам собственности
супругов (Гаага, 14 марта 1978 г.).
-
321
Глава 18
гулировать личные неимущественные отношения между супругами,
права и обязанности супругов в отношении детей. Включение данных
положений в брачный контракт, пусть даже и подчиненный нормам
иностранного права, не получит юридического признания на территории Российской Федерации.
Если подлежащий применению правопорядок не будет избран,
то в силу закона наиболее тесной связи договорный режим собственности супругов будет подчинен праву их совместного места жительства либо иному правопорядку в соответствии с положениями ст. 161
СК РФ. По нормам этого же права будет решаться и вопрос о недействительности заключенного брачного договора.
§3.Правовое регулирование трансграничных отношений
между родителями идетьми
1. В регулировании установления происхождения детей подход
законодателя к отцовству и материнству различен. В отношении материнства со времен Древнего Рима действует принцип «мать всегда
достоверно известна» (mater semper certa est), т.е. материнство основывается на факте рождения ребенка. В современных внутригосударственных нормах, устанавливающих порядок регистрации рождения
детей, дан перечень документов, которыми подтверждается происхождение ребенка от определенной женщины. Что касается отцовства,
то складывается иная ситуация. Применительно к детям, рожденным
в браке, действует презумпция отцовства супруга матери ребенка.
Происхождение внебрачного ребенка от определенного мужчины
может быть установлено путем судебного решения либо (по законодательству некоторых стран) добровольного признания. Уже произведенная запись об отцовстве или материнстве впоследствии может
быть оспорена в суде. При этом в некоторых правопорядках введен
срок для оспаривания (в большинстве стран от шести месяцев до двух
лет со дня рождения ребенка). В ныне действующем российском законодательстве такого требования нет.
На международном уровне действует Европейская конвенция
о правовом статусе внебрачных детей1.
Российские коллизионные нормы, определяющие выбор применимого права по вопросам установления происхождения детей, сле-
1
Заключена в Страсбурге 15 октября 1975 г., Российская Федерация не участвует.
322
Международное семейное частное право
дующие. В соответствии со ст. 162 СК РФ при установлении отцовства, а также при оспаривании отцовства или материнства действует
личный закон (lex personalis) ребенка (закон страны, гражданином
которой он является по рождению). Такое же правило содержится
в ст. 31 Минской конвенции о правовой помощи. В Конвенции
о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам1 это положение детализировано: действует закон гражданства ребенка, а если определить его гражданство невозможно, то закон страны, гражданином которой ребенок
является по рождению (ст. 34). Если установление отцовства или
оспаривание отцовства (материнства) проводится на территории
Российской Федерации, к порядку его осуществления применимо
только российское (семейное и процессуальное) законодательство
(п. 2 ст. 162 СК РФ).
Отечественному праву известен также административный порядок
установления отцовства – добровольное признание мужчиной, не состоящим в браке с матерью ребенка, своего отцовства в ЗАГСе (п. 3
ст. 48 СК РФ и соответствующие статьи Закона об актах гражданского состояния). Если в такой ситуации родители ребенка проживают
за границей, но один из них является гражданином РФ, они могут эту
административную процедуру провести в соответствующем диплома
тическом представительстве или консульстве нашей страны.
В силу ст. 163 СК РФ статус родителей и детей определяется по за-
кону страны, где они совместно проживают. При их раздельном проживании действует закон гражданства ребенка, но по требованию
истца может быть применено законодательство государства, в котором
ребенок постоянно проживает (lex domicilii).
2. Международно-правовой статус ребенка. В соответствии с нор-
мами международных конвенций ребенок – это лицо, не достигшее
возраста совершеннолетия, который определяется национальным
законодательством. Анализ международных актов позволяет в целом
охарактеризовать статус несовершеннолетнего. Декларация прав ребенка от 20 ноября 1959 г., имеющая рекомендательный характер,
впервые уравняла брачных и внебрачных детей и сформулировала их
права, заговорив одновременно об обязанности общества и органов
публичной власти заботиться о детях, оставшихся без семьи и не имеющих достаточных средств к существованию. Более широкий перечень
прав ребенка (более 20) дан в Конвенции о правах ребенка.
-
1
Заключена в Кишиневе 7 октября 2002 г.
323
Глава 18
Традиционно в понятие «правовой статус» включаются права, обязанности и ответственность какого-либо субъекта. В современных
международных конвенциях и большинстве национальных правовых
систем речь идет только о правах ребенка. В качестве исключения
из правила можно привести законодательство Франции, Германии
и Португалии, где есть обязанность детей уважать родителей и по мере
своих возможностей помогать им в ведении домашнего хозяйства.
Семейный кодекс РФ на совершеннолетних детей возлагает обязанность содержать своих нетрудоспособных нуждающихся родителей
(ст. 87 СК РФ). Для алиментных отношений с иностранным элементом
введен территориальный принцип: действует законодательство страны
совместного проживания членов семьи, в том числе родителей и детей
(ст. 164 СК РФ). Если они живут в разных государствах, к алиментным обязательствам применяется личный закон лица, претендующего
на получение алиментов (право государства, гражданином которого
он является).
Всю совокупность детских прав, указанных в международных актах,
можно поделить на две неравные группы: неимущественные права,
которые явно превалируют, и имущественные.
В группе неимущественных прав ребенка следует назвать следующие:
1) право на жизнь (ст. 6 Конвенции о правах ребенка). В российском
семейном законодательстве применительно к детям оно не названо,
но им обладают любые физические лица;
2) право на семейное воспитание, включающее право ребенка знать
своих родителей, право на совместное проживание с родителями, их
заботу, на общение с родителями (причем и с отдельно проживающим
родителем тоже) и с другими членами семьи. Это право основано на том,
что основой для развития ребенка является именно биологическая,
кровная связь с родственниками. Но нельзя не отметить, что иногда
возникают трудности с реализацией некоторых из этих прав. Например, непросто осуществить право ребенка знать своих родителей при
усыновлении, так как по законодательству некоторых стран, в том числе
Российской Федерации, введена тайна усыновления (ст. 139 СК РФ).
Немало таких проблем возникает и у детей, рожденных в результате применения вспомогательных репродуктивных технологий. В связи с этим
в правовые системы ряда государств Европы, Канады, некоторых штатов
Австралии с начала XXI в. было введено право доступа детей, зачатых
таким образом, к информации об их родителях;
3) право на свою индивидуальность, включающее право на имя,
гражданство, семейные связи, их восстановление или замещение при
324
Международное семейное частное право
утрате ребенком родительского попечения. В широком смысле слова
имя человека включает в себя имя и фамилию, а по законам некоторых
стран может включать и отчество, что, например, традиционно для
России. Имя ребенка определяется родителями. В некоторых странах
свобода выбора имени нормативно ограничена. Так, по финскому
закону об именах не допускаются имена, не соответствующие практике присвоения имен в Финляндии. В Новой Зеландии есть перечень запрещенных имен. В нашей стране до недавнего времени закон
не ограничивал творчество родителей при определении имени своему
ребенку. И все же в 2017 г. законом эта свобода была введена в определенные рамки. Так, не допускается использование в имени цифр,
сочетания их с буквами, символов, не являющихся буквами знаков
(кроме дефиса), числительных или любой их комбинации, а также
указаний на ранги, титулы, должности, тем более – бранных слов.
Дополнены были также правила образования фамилии ребенка при
разных фамилиях родителей (п. 2.3 ст. 58 СК РФ, ст. 18 Закона об актах
гражданского состояния)1.
Интересно, что, по мнению Европейского суда по правам человека,
подобные ограничения несовместимы со ст. 8 Конвенции о защите
прав человека и основных свобод, предусматривающей право каждого
на уважение частной и семейной жизни. При этом уважение семейной
жизни этим Судом трактуется как достижение справедливого баланса
между интересами частных лиц и общества;
4) ребенок, уже способный сформулировать свои взгляды, имеет
право на выражение собственного мнения по любому вопросу, затрагивающему его интерес. Причем иногда закон говорит лишь об учете
мнения ребенка (как в ст. 63 СК РФ), а для решения определенных вопросов требуется получение согласия ребенка, достигшего указанного
в законе возраста (например, при усыновлении);
5) о праве на образование прямо говорится в ст. 28 и 29 Конвенции
о правах ребенка. Семейный кодекс РФ в гл. 11 такого права прямо
не называет, но возложение на родителей корреспондирующей данному праву ребенка обязанности обеспечить получение общего образования позволяет сделать вывод о наличии и в нашем национальном
законодательстве права ребенка на образование;
6) право на защиту своих субъективных прав и законных интере-
сов (чаще с помощью законных представителей, но в определенных
1
Федеральный закон от 1 мая 2017 г. № 94-ФЗ «О внесении изменений в статью 58
Семейного кодекса Российской Федерации и статью 18 Федерального закона «Об актах гражданского состояния»».
325
Глава 18
ситуациях и самостоятельно). Причем и Конвенция о правах ребенка
(ст. 19), и СК РФ предоставляют ребенку возможность защищаться
от любых правонарушителей, в том числе и от своих родителей (п. 2
ст. 56 СК РФ). Самому ребенку реализовать такую возможность до
статочно сложно, поэтому при наличии коллизии между интересами
ребенка и родителей вмешивается государство: орган опеки и попечительства должен назначить ребенку представителя.
Имущественные права ребенка могут быть вещными – право соб-
ственности на свое имущество, включая доходы, право владения
и пользования имуществом родителей. Обязательственным по правовой природе является право ребенка на получение содержания
от своих родителей и других, указанных в законе, членов семьи (право
на алименты).
Однако и в международных, и в национальных актах в отношении
ряда прав ребенка подчеркивается, что они могут быть ограничены
по закону, в первую очередь в интересах самого ребенка. Так, при
аресте или депортации родителя несовершеннолетний имеет право
на информацию о месте нахождения отсутствующего родителя, но при
условии, что это не нанесет ущерб благосостоянию ребенка (ст. 9 Конвенции о правах ребенка).
3. Международно-правовой статус родителей. Правоотношение
между родителями и детьми возникает с момента рождения ребенка.
По ст. 7 Конвенции о правах ребенка одна из первых обязанностей,
появляющихся у родителей, – сразу после рождения ребенка зарегистрировать его (точнее, его рождение). Национальными нормами
устанавливается определенный срок для этого (в Российской Феде
рации – один месяц).
По российскому семейному праву статус родителей включает в себя
все три компонента: права, обязанности и ответственность.
По законодательству Германии под родительским статусом подразумевается совокупность прав и обязанностей, в том числе родительская
опека (российскому семейному праву этот термин не известен, но по
сути п. 4 ст. 60 СК РФ, отсылающий к ст. 37 ГК РФ, создает тот же
самый режим).
В законах Франции, Португалии, Чехии используется термин «родительская власть», включающий в себя права и обязанности родите
лей, которые они должны осуществлять в интересах ребенка. При этом
детального и закрытого их перечня не дается.
Общими для международных и национальных актов являются
принципы совместного выполнения обоими родителями прав и обя-
-
-
-
326
Международное семейное частное право
занностей, их солидарная ответственность за поведение ребенка.
Интересно отметить, что если ранее речь шла о приоритете ребенка,
то в последнее время и законодатели, и практика Европейского суда
по правам человека все чаще говорят о балансе интересов ребенка
и родителей.
Некоторые права родителей одновременно являются обязанно-
стями. Так, родители, с одной стороны, обязаны воспитывать своих
детей, с другой – они имеют преимущественное перед всеми иными
лицами право на личное воспитание собственных детей. Поэтому если
«волею судеб» ребенок окажется у каких-либо других лиц, родителям
предоставляется право предъявить иск о возврате им ребенка от любого лица, удерживающего его неправомерно (п. 1 ст. 68 СК РФ). Уже
было отмечено, что родители обязаны дать ребенку имя, в то же время
это их право. Именно родители выбирают своим детям имя (во всех
случаях) и фамилию (при разных фамилиях родителей)1. Они должны
обеспечить получение ребенком образования, но при этом родители
имеют право выбрать его форму (правда, с учетом мнения несовершеннолетнего), контролировать процесс обучения. Родители, являясь
законными представителями своих детей, вправе и обязаны защищать
их права и интересы.
И ребенок, и родители имеют право на взаимное общение. Сохране-
ние этого права особенно важно для отдельно проживающего родителя.
У родителей есть право давать согласие на совершение значимых
для ребенка действий: на отдельные сделки, усыновление, вступление
в брак (по законодательству некоторых стран) и др. По российскому
федеральному законодательству согласие родителей на заключение
брака их детьми не требуется, но если брак регистрируется с понижением минимального брачного возраста, по законам некоторых
субъектов РФ необходимо получение согласия и родителей несовершеннолетних.
Если вести речь об обязанностях родителей, то они, по мнению
международного сообщества, должны обеспечить ребенку необходимый для его полноценного развития уровень жизни (ст. 27 Конвенции
о правах ребенка) и в первую очередь содержать его. Справедливости
ради следует отметить, что со времен Ульпиана алиментные обязательства родителей и детей носят взаимный характер. До совершеннолетия
1
При отсутствии соглашения между родителями имя ребенка и (или) его фамилия (при разных фамилиях родителей) записываются в записи акта о рождении ребенка по указанию органа опеки и попечительства. (ст. 17 Закона об актах гражданского
состояния).
327
Глава 18
детей обязанность предоставлять средства для их существования возложена в первую очередь на родителей. Затем при указанных в законе
условиях эта обязанность, с одной стороны, может сохраниться у родителей, с другой – и совершеннолетние дети могут быть призваны
к алиментированию своих родителей.
По вопросу об ответственности родителей отправной точкой следует считать провозглашенный ООН принцип общей и равной ответственности родителей (ст. 18 Конвенции о правах ребенка). Это
касается их ответственности как перед ребенком, так и перед третьими
лицами (например, за вред, причиненный их ребенком).
§ 4. Формы воспитания детей, оставшихся
без родительского попечения
1. В абз. 6 преамбулы Конвенции ООН о правах ребенка указано,
что ребенку для полного и гармоничного развития его личности необходимо расти в атмосфере счастья, любви и понимания. Все это он
может получить прежде всего в семье. Поэтому один из принципов
российского семейного права, перечисленных в п. 3 ст. 1 СК РФ, –
принцип приоритета семейного воспитания детей, логическим продолжением которого является право ребенка жить и воспитываться
в семье (п. 2 ст. 54 СК РФ). Это право названо первым среди прочих,
составляющих правовой статус ребенка. Если несовершеннолетний
лишился своего семейного окружения либо для защиты его интересов
ребенку лучше не оставаться в семье, он имеет право на особую защиту
и помощь государства, которое обязано обеспечить замену семейного
ухода (ст. 20 Конвенции о правах ребенка). Это может быть передача
ребенка на воспитание, усыновление либо помещение в соответству
ющее учреждение.
2. Во всем мире наилучшей формой жизнеустройства ребенка, остав-
шегося без родительского попечения, признается передача его в другую
семью для постоянного проживания – его усыновление. Такая форма
проявления заботы со стороны общества о детях, по разным причинам
оставшихся без семьи, существовала всегда. В настоящее время увеличивается количество трансграничных семей, члены которых живут
в разных государствах или происходят из разных стран. Одним из оснований появления таких семей может стать усыновление ребенка.
Отсюда – распространение «международного» усыновления, называемого также «усыновление с иностранным элементом», при котором
-
328
Международное семейное частное право
усыновление в одном государстве проводится с применением права
другого государства. Чаще всего это усыновление ребенка – гражданина
одного государства (например, Российской Федерации) гражданином
(гражданами) иного государства либо лицом (лицами) без гражданства.
3. В международных актах и в российском законодательстве не дается
определение понятия «усыновление». В отсутствие легальной дефиниции может быть предложено следующее определение. Усыновление –
это такая форма устройства детей, при которой между усыновителем
и его родственниками, с одной стороны, и усыновляемым и его потомством – с другой, возникают такие же права и обязанности, как между
родителями, детьми и другими родственниками по происхождению.
Усыновление нередко называют «социальным» родством.
Термин «усыновление» многозначный. Во-первых, это юридиче-
ский состав, который складывается в основном из актов (например,
подача документов в орган опеки и попечительства, вынесение судебного решения и др.). В эту совокупность может войти и событие в виде
смерти родителей, в результате которой ребенок остался без попечения.
По юридическим последствиям это одновременно и правопорождающий, и правопрекращающий факт, потому что в результате усыновления
возникают правоотношения между усыновителем и усыновленным и в
то же время (по общему правилу) прекращается правовая связь усыновленного ребенка с его биологическими родственниками.
Во-вторых, под усыновлением понимается результат правового ре-
гулирования – правоотношение между родом усыновителя (им самим
и его родственниками) и усыновленным и его потомством.
В-третьих, это один из институтов семейного права, следователь-
но – элемент структуры права.
4. Национальное семейное законодательство какого-либо государ-
ства – яркий пример отражения в праве традиций, культуры, религии
и истории его народа. Поэтому различия в семейно-правовом регулировании, с одной стороны, позволяют сохранить национальные особенности, но с другой – затрудняют унификацию семейно-правовых
систем разных стран. Разрешить эту проблему (конечно, не в полном
объеме) позволяют нормы МЧП в их семейно-правовом сегменте.
Небольшая историческая справка. В России иностранцам было
разрешено усыновлять российских детей только с 1839 г., а усыновить ребенка – гражданина другого государства стало возможно лишь
по закону 1891 г. «О детях усыновленных и узаконенных». Первый
кодифицированный семейно-правовой акт советского государства –
Кодекс законов об актах гражданского состояния, брачном, семейном
329
Глава 18
и опекунском праве от 16 сентября 1918 г. отменил возможность любого усыновления (ст. 183: «…не допускается усыновление ни своих
родных, ни чужих детей»), как внутреннего, так и международного.
Усыновление было восстановлено лишь в 1926 г.
В последующих кодексах (Кодексе законов о браке, семье и опеке от 19 ноября 1926 г. и Кодексе о браке и семье от 30 июля 1969 г.)
не было запрета на усыновление с иностранным элементом, но существовала отсылка лишь к советскому законодательству, т.е. категорически исключалась возможность применения норм иностранного права.
И только в СК РФ (с 1 марта 1996 г.) впервые появились национальные
коллизионные нормы.
5. В соответствии со ст. 165 СК РФ при усыновлении либо его
отмене на территории нашей страны ребенка – гражданина РФ иностранным гражданином или апатридом действует личный закон физического лица (lex personalis) – усыновителя. Для иностранцев – это
закон гражданства (lex patriae), для лиц без гражданства – закон места
жительства (lex domicilii) на момент подачи соответствующего заявления (об усыновлении или о его отмене).
Помимо указанной коллизионной привязки, введено дополнительное условие об обязательном соблюдении требований российского
семейного законодательства. Это соответствует принципам международного усыновления, содержащимся в Конвенции ООН о правах
ребенка. В силу ст. 21 Конвенции в случае усыновления с иностранным элементом к ребенку должны применяться те же гарантии, что
и при внутригосударственном усыновлении. Если же усыновителями
являются супруги и один из них – гражданин Российской Федерации,
порядок усыновления определяется только российским правом, если
иное не установлено международным договором РФ.
В настоящее время действует лишь два договора о сотрудничестве
в области усыновления – с Италией и Францией. Ранее аналогичный
договор был заключен между РФ и США, но действие этого соглашения было прекращено. Была запрещена как передача детей – граждан РФ на усыновление в США, так и деятельность в нашей стране
организаций (органов), способствующих этому.
6. Если в ходе международного усыновления выявится, что им могут
быть нарушены права ребенка, предусмотренные национальным (российским) законодательством и международными договорами, в которых
участвует Российская Федерация, то оно не может быть произведено.
Если все же процедура была осуществлена, усыновление подлежит отмене в судебном порядке. На практике с 2011 г. постоянно наблюдается
330
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]