Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Международное частное право. Учебник
.pdf
Международное частное право в нотариальной деятельности
ционными властями иностранного государства, с которым связано
правоотношение, и которые также могут обладать полномочиями
по урегулированию соответствующей правовой ситуации.
При рассмотрении данного вопроса необходимо в первую очередь
основываться на правилах территориальной и предметной компетенции, установленных в действующих международных договорах РФ
с иностранными государствами (в том числе о правовой помощи).
Распределение в них международной компетенции традиционно
происходит в зависимости от места жительства сторон или одной
из них, места нахождения имущества, места исполнения договора,
гражданства и ряда других факторов. Если норма относимого международного договора прямо указывает на органы и должностных лиц
иностранного государства как на компетентные оформить отношения сторон или решить иной юридический вопрос, компетенция
российского нотариуса по общему правилу исключается. Нарушение
правил о компетенции международного договора обычно влечет недействительность нотариального акта или как минимум ограничение
его действия за рубежом, связанное с невозможностью его признания
и (или) приведения в исполнение.
3. Иначе происходит разграничение компетенции между нотариу-
сом и консулом, представляющим на территории РФ интересы ино-
странного государства. Так, большинство консульских конвенций,
заключенных Российской Федерацией, уполномочивает консулов
на удостоверение или свидетельствование отдельных юридических
фактов в отношении граждан и организаций представляемого ими
государства. Однако наличие данных правил не исключает компетенции «местного» нотариуса, который при прочих равных условиях
также компетентен совершать нотариальные действия по просьбе
иностранных лиц: только самой стороне принадлежит право выбора между консулом государства его гражданства или происхождения
и местным нотариусом.
4. Действие национального правового режима применительно к но-
тариальному производству, в частности, означает, что иностранные
граждане и лица без гражданства, иностранные организации любой
организационно-правовой формы и статуса имеют равное с российскими субъектами право на обращение к нотариусу, когда закон или
соглашение между сторонами требуют соблюдения нотариальной фор
мы. Соответственно, в отсутствие международного договора, которым
установлено иное, основным фактором, определяющим компетенцию
нотариуса, является воля обратившегося к нему лица и (или) закон.
-
371
Глава 21
В то же время свобода выбора заявителем нотариуса или иного
уполномоченного лица может быть императивно ограничена в силу
особой важности и (или) приоритетности для общества отдельных
отношений и их регулирования на национальном уровне. Поэтому
когда российский закон прямо указывает на возможность совершения
нотариального действия строго определенным нотариусом, исключительная компетенция российских нотариусов не вызывает сомнений.
Например, в силу процессуальных правил ст. 40 и 56 Основ законодательства о нотариате сделки, предметом которых является отчуждение
недвижимого имущества, удостоверяются нотариусом субъекта РФ
по месту нахождения такого имущества. Отсюда компетенция иностранных юрисдикционных органов и лиц в отношении оформления
сделок, которые влекут переход прав собственности на недвижимое
имущество, находящееся на российской территории, по общему правилу исключается. Кроме того, даже в отсутствие исключительной
компетенции «местного» нотариуса оформление за рубежом ряда
сделок и других юридических фактов, тесно связанных с российским
правопорядком, не является целесообразным ввиду необходимости
выполнения дополнительных формальностей и процедур. К их числу,
в частности, могут быть отнесены сделки, предметом которых являются регламентированные права и объекты, подлежащие обязательной
государственной регистрации или административному учету на территории РФ (например, права участия в уставном капитале российских
ООО, объекты интеллектуальной собственности и др.).
Аналогичным образом исключительная компетенция органов или
должностных лиц, установленная иностранным правом (страны гражданства/происхождения заинтересованного лица, места нахождения
имущества или наступления последствий), делает, как правило, нецелесообразным оформление соответствующих актов российским
нотариусом. Достижение здесь желаемого сторонами правового результата может быть существенным образом затруднено или вовсе невозможно. Так, нотариусу не следует совершать нотариальное действие
при наличии конфликта компетенций с иностранным органом или
должностным лицом всякий раз, когда для наступления необходимых
правовых последствий за рубежом потребуется признание и приведение в исполнение нотариального акта или регистрация в публичных реестрах иностранного государства. Традиционным для законодательства
многих государств мира является установление особых правил в сфере
оборота недвижимости, создания организаций и осуществления прав
их участников, интеллектуальной собственности. На практике важно
372
Международное частное право в нотариальной деятельности
также учитывать, что иностранное законодательство может требовать
выполнения дополнительных правовых процедур для придания силы
актам и документам, оформленным на их территории и представленным в ходе совершения нотариальных действий в Российской
Федерации для подтверждения определенных юридических фактов
и прав. Например, в целом ряде стран common law действительность
завещания, совершенного на их территории, связывается с проведением компетентным судом или иным уполномоченным органом
процедур его верификации (так называемой пробации) для подтверждения его подлинности. Соответственно, выдача местным нотариусом
свидетельств о праве наследования по завещанию без подтверждения
действительности последнего в стране происхождения по общему
правилу не допускается.
5. В отношении иностранных организаций в сфере торговых от-
ношений законом или международным договором может предусматриваться режим наибольшего благоприятствования1. Данный режим
имеет опосредованное значение для решения вопросов компетенции
и нотариальной процедуры в целом, так как касается доступа иностранных товаров и услуг на российский рынок. Тем не менее его наличие
в конкретной ситуации может учитываться при решении отдельных вопросов, связанных с участием иностранных организаций в российском
гражданском обороте. В этом случае все «несущественные» сомнения
относительно правоспособности иностранных организаций и полномочий их представителей должны толковаться в пользу заинтересованных лиц, предопределяя тем самым возможность для российских
нотариусов совершения соответствующих нотариальных действий
с их участием. Несущественность сомнений – оценочная категория,
которая должна наполняться содержанием с учетом конкретных обстоятельств дела, а также исходя из общих принципов нотариальной
процедуры, таких как, например, бесспорность.
6. При установлении Правительством РФ ответных ограничений
(реторсий) в отношении имущественных и личных неимущественных
прав граждан и организаций иностранного государства, ограничившего
права российских лиц (ст. 1194 ГК РФ)2, принято говорить об огра-
ниченном правовом режиме для иностранных субъектов. Образуют
1
См., например: ст. 1 Соглашения о торговых отношениях между США и СССР
от 1 июня 1990 г.; ст. 4 Договора о торговле и экономическом сотрудничестве с Польшей от 25 августа 1993 г.
2
См., например: Постановление Правительства РФ от 7 августа 2014 г. № 778 (ред.
от 12 июля 2018 г.) «О мерах по реализации указов Президента Российской Федерации
373
Глава 21
ограниченный правовой режим также исключения из национального
правового режима.
Применительно к совершению нотариальных действий в отношении иностранных субъектов необходимо иметь в виду наличие целого
ряда абсолютных и относительных запретов, препятствующих их доступу к владению определенными видами имущества в РФ. На сегодня
полностью исключено приобретение в собственность иностранными
гражданами и организациями, в том числе опосредованно, через находящихся у них под контролем российских субъектов следующего
имущества:
– земель сельскохозяйственного назначения (ст. 3 Закона об обороте земель сельскохозяйственного назначения);
земельных участков в приграничной зоне (ч. 3 ст. 15 ЗК РФ, Указ
Президента РФ от 9 января 2011 г. № 26 «Об утверждении перечня
приграничных территорий, на которых иностранные граждане, лица
без гражданства и иностранные юридические лица не могут обладать
на праве собственности земельными участками»);
– земельных участков в границах морского порта (п. 2 ст. 28 Закона
о морских портах).
Совершение нотариальных действий, которые по своим последствиям влекут приобретение в собственность иностранных субъектов
указанных видов имущества, не допускается.
В других случаях приобретение иностранными лицами имуществен
ных прав на территории РФ связано с предварительным одобрением
опосредующих их сделок компетентными государственными органами.
Речь, в частности, идет о:
– сделках с недвижимым имуществом, регистрации сведений об организациях с иностранными инвестициями, находящихся на территории закрытых административно-территориальных образований.
Такие сделки и регистрация допускаются только по решению органов местного самоуправления закрытого административно-территориального образования, согласованному с федеральными органами
исполнительной власти, в ведении которых находятся организации
и (или) объекты, по роду деятельности которых создано закрытое
административно-территориальное образование (п. 2-1 ст. 3, п. 2 ст. 8
Закона РФ от 14 июля 1992 г. № 3297-I «О закрытом административнотерриториальном образовании»);
-
от 6 августа 2014 г. № 560, от 24 июня 2015 г. № 320, от 29 июня 2016 г. № 305 и от
30 июня 2017 г. № 293».
374
Международное частное право в нотариальной деятельности
– сделках, влекущих за собой установление контроля иностранного
инвестора или группы лиц над хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение (ст. 6 Закона о порядке осуществления
иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение). Предварительное согласование осуществляется
федеральным органом исполнительной власти1. Несоблюдение обязательной процедуры предварительного согласования соответствующей
сделки влечет ее ничтожность. Аналогичный порядок согласования
применяется также для некоторых иных сделок.
7. Принципиальным условием обращения компетентного нотариуса
к иностранному праву является прямое указание российской коллизи-
онной нормы на него как на применимое к отношениям, осложненным
внешним элементом.
В этом случае необходимо предварительное выяснение буквального
содержания и практического смысла применимых норм иностранного
права.
Сторонам нотариального процесса, как имеющим связь с иностран-
ным правопорядком, зачастую проще знать и подтвердить содержание
норм иностранного права. Поэтому часто самим заинтересованным
лицам предлагается представить документы, подтверждающие содержание норм иностранного права. Чаще всего стороны представляют
соответствующие заключения иностранных юристов и специалистов
в области иностранного права.
Пути, по которым возможно собрать сведения о содержании при-
менимых в деле иностранных норм, могут быть официальные и неофициальные.
В первую очередь надлежит руководствоваться двусторонними
и многосторонними соглашениями РФ о правовой помощи. Большинство из них содержит нормы об обмене правовой информацией
между договаривающимися сторонами2.
Российская Федерация является также участницей ряда специаль-
ных международных договоров в области обмена правовой информации. Речь, в частности, идет о Соглашении об обмене правовой информацией (Москва, 21 октября 1994 г.), заключенной в рамках СНГ,
и Конвенции Совета Европы от 7 июня 1968 г. в области информации
1
Данным органом является Федеральная антимонопольная служба.
2
См., например, двусторонние соглашения РФ о правовой помощи с Китаем, Египтом, Испанией, Ираном, Италией, Кипром, Болгарией, Грецией, Финляндией, Венгрией, Северной Кореей, Кубой, Латвией, Литвой, Эстонией, Молдовой, Монголией,
Польшей, Румынией, Чехословакией, Югославией.
375
Глава 21
об иностранном праве1. Однако по имеющейся информации практическая эффективность обращения к их механизмам на сегодня не так
высока: предоставляемая информация зачастую содержит лишь самое
общее описание позитивной нормы, а срок исполнения запросов может
превышать шесть месяцев.
Параллельно с официальной процедурой или отдельно допустимо
использование неформальных источников сведений об иностранном
праве. В частности, за получением соответствующей информации
и при согласии заинтересованных лиц нести необходимые расходы
можно обращаться в консульства иностранных государств, представительства иностранных организаций, к компетентным научно-исследовательским организациям и российским специалистам в соот
ветствующих областях права иностранного государства.
Кроме того, в рамках Международного союза нотариата, объединяющего нотариаты из 85 стран, функционирует параллельная инфраструктура оказания внутрипрофессиональной правовой помощи, так называемая Международная нотариальная сеть (Worldwide Notarial Network).
Основное назначение Сети – оказание самого широкого содействия
нотариусам стран – участниц Союза при ведении ими дел международного характера, включая предоставление информации об иностранном
праве, доктрине и судебной практике. Однако оказание правовой помощи в рамках Сети ограничено. Так, предполагается, что участники
Сети не дают юридических консультаций, а лишь облегчают контакты
между нотариусами, находящимися в разных странах.
Все выводы на основе полученной информации и с учетом других имеющихся данных делает сам нотариус и самостоятельно несет
ответственность за принимаемое решение. Обмен правовой и иной
информацией осуществляется в рамках закрытой информационной
Сети (http://wnn.uinl.org/) через национальных координаторов, назначенных в каждом государстве – участнике Союза.
8. Процесс установления содержания иностранного права не всегда
завершается успешно: информация может быть не получена вовсе или
-
1
Ограничена сферой гражданского и коммерческого права, а также гражданского
и хозяйственного процесса. Для нотариальной деятельности представляет ограниченный интерес, поскольку соответствующий запрос может исходить только от органов
судебной власти в рамках находящихся в их производстве гражданских дел (см. дополнительно информацию об участниках, их заявлениях при ратификации, дополнительный протокол и другие практические материалы на официальном портале Совета Европы, URL: https://www.coe.int/en/web/conventions/full-list/-/conventions/treaty/062 (дата обращения: 01.04.2019)).
376
Международное частное право в нотариальной деятельности
получена в объеме, не позволяющем правильное толкование и применение норм иностранного права. Невозможность установить содержание норм иностранного права должна быть обоснована и может быть
констатирована нотариусом только после того, как он предпринял для
этого все разумные и достаточные в конкретной ситуации меры. Только
после этого будет допустимо заменить применимый иностранный закон российскими материальными нормами, регулирующими сходные
отношения в России (п. 3 ст. 1191 ГК РФ).
9. Иностранный закон, выбранный на основании российской кол-
лизионной нормы, может содержать положения, последствия применения которых противоречат публичному порядку (ст. 1193 ГК РФ).
В этом случае соответствующие материальные нормы иностранного
права не применяются.
§ 2. Международный документооборот внотариальной практике
1. Часть 2 ст. 104 Основ законодательства о нотариате предусматри-
вает возможность использования в нотариальном производстве документов, составленных в соответствии с международными договорами.
Это дозволение общего характера делает возможным установление
юридических фактов, имевших место за пределами Российской Федерации и имеющих значение для совершения нотариального действия,
также и на основании иностранных документов.
С содержательной точки зрения использование документов ино-
странного происхождения связано с их оценкой нотариусом на основании внутреннего убеждения применительно к их относимости,
допустимости, достоверности и достаточности. Сущностный анализ
иностранных документов, принимаемых при совершении нотариального действия, ничем не отличается от такового в отношении чисто
внутренних документов и направлен на преимущественно бесспорное
установление соответствующих фактов. При этом учитываются место, время составления иностранного документа, его вид, характер,
юридическая сила, наличие компетенции у его автора (составителя,
подписанта, удостоверившего лица), непротиворечивость всего текста и его отдельных условий или формулировок, а также ряд других
элементов.
Понятие «документ» в международном обороте, как правило, от-
личается от его определения во внутреннем праве. Кроме того, каждое
государство самостоятельно определяет правила судебного, админи-
377
Глава 21
стративного, нотариального и иного официального делопроизводства, а также требования к документации, исходящей от организаций
и физических лиц национального права. Поэтому целесообразно
в качестве общего правила при определении как понятия документа,
так и обязательных требований к его оформлению исходить прежде
всего из локального статута (locus regit actum), т.е. права, где он был
совершен или выдан. Это в большей степени соответствует декларируемому принципу благоприятствования международным отношениям и сложившемуся консенсусу в отношениях государств в данном
вопросе.
2. Использование при совершении нотариальных действий доку-
ментов, составленных за границей, требует соблюдения ряда дополнительных формальных требований. Помимо обязательного во всех
случаях перевода на русский язык (ст. 10 Основ законодательства
о нотариате), в отношении иностранных официальных документов,
пользующихся публичным доверием и силой, речь идет о выполнении
различных легализационных формальностей.
Выделяются три основных режима международного документообо-
рота: 1) режим консульской легализации; 2) режим апостилирования;
3) свободный (национальный) режим.
2.1. Консульская легализация при принятии иностранных офици-
альных документов. Закон (ч. 1 ст. 106 Основ законодательства о но-
тариате) провозглашает в качестве основного правила для принятия
официальных документов, происходящих из-за рубежа, соблюдение
режима консульской легализации.
Легализация заключается в свидетельствовании консулом или
уполномоченным сотрудником консульства РФ за рубежом достоверности подписи на официальном или частном документе и качества,
в котором действовало лицо, подписавшее документ, а равно в случае необходимости – подлинности печати или штампа, которыми
скреплен этот документ с тем, чтобы он мог считаться достоверным
везде, где будет представлен1. Выполнение этой административной
формальности обязательно для иностранных официальных документов, используемых в нотариальном производстве для установления
1
При этом, как следует из легального определения консульской легализации в п. 1
ст. 27 Консульского устава, консул удостоверяет также «и соответствие… документа законодательству государства пребывания». Такой расширительный подход, как представляется, не всегда соответствует реальному положению вещей (консул, как правило, не является специалистом по иностранному праву и не входит в систему органов
власти иностранного государства).
378
Международное частное право в нотариальной деятельности
соответствующих юридических фактов. Не требуют легализации
иностранные документы, не имеющие непосредственного правового
действия и используемые в качестве справочных, информационных
материалов об иностранном гражданине или организации, их имуществе и т.д.
Легализация имеет декларативный эффект, подтверждая, что с мо-
мента своего создания иностранный официальный документ обладал
качеством достоверности, указывая на его происхождение от конкретного должностного лица за рубежом. Неправильная легализация имеет
такие же последствия, как ее отсутствие и ведет к отказу в принятии
иностранных документов в нотариальном производстве до выполнения
соответствующих процедур.
Консульская легализация официальных документов, происходя-
щих из-за рубежа и предназначенных для использования в Российской Федерации, производится российским консулом на территории
соответствующего иностранного государства. В то же время иностранные официальные документы, составленные на территории РФ,
подлежат консульской легализации в Консульском департаменте
МИД России.
Согласно сложившейся международной практике, не требуется
легализация паспортов и заменяющих их документов, а также документов, имеющих прямое отношение к коммерческим или таможенным
операциям (счета, документы о перемещении товаров через границу,
соглашения о поставке товаров и предоставлении услуг, выполнении
различных работ и расчетов, таможенные декларации и т.п.).
Не подлежат легализации документы, которые противоречат рос-
сийскому законодательству и могут по своему содержанию нанести
вред интересам Российской Федерации или содержат сведения, порочащие честь и достоинство граждан, не содержат обязательных
реквизитов (номер, дата, подпись, печать) или удостоверительной
надписи уполномоченного органа, содержат другие пороки формы
(подчистки либо приписки, зачеркнутые слова и иные неоговоренные
исправления, исполненные карандашом; не являются четкими и ясными, а подписи должностных лиц и оттиски печати, содержащиеся
на документах, – отчетливыми; объем которых превышает один лист –
не прошиты, не пронумерованы и не скреплены печатью). Не могут
быть также легализованы личные документы, не подлежащие вывозу
и пересылке за границу: трудовые книжки, военные билеты и удостоверения личности.
379
Глава 21
Консульская легализация иностранных официальных документов
не нужна, если это предусмотрено законом или международным договором (ч. 2 ст.106 Основ законодательства о нотариате).
2.2. Принятие нотариусом документов с апостилем. Громоздкость
консульской легализации, ее несоответствие требованиям экономической и социальной интеграции вынудили многие государства отказаться от ее применения в пользу упрощенных процедур подтверждения
подлинности иностранных документов. Первым (и самым успешным)
многосторонним соглашением в этой области стала Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов1 (далее – Гаагская конвенция 1961 г.) В настоящее время
участниками Конвенции являются 115 государств мира2.
Гаагская конвенция 1961 г. по праву считается универсальным
международным соглашением, заменяющим требование консульской
легализации иностранных официальных документов, представляемых на территории договаривающихся государств, на проставление
апостиля.
Апостиль – это специальный штамп, проставляемый на официальных документах, предназначенных для действия за границей, в соответствии с образцом, прилагаемым к Конвенции. Апостиль удостоверяет подлинность подписи, качество, в котором выступало лицо,
подписавшее документ, и, в надлежащем случае, подлинность печати
или штампа, которыми скреплен этот документ (ст. 5 Конвенции).
Замена консульской легализации на проставление апостиля касается только официальных документов, происходящих из стран –
участниц данного соглашения. Статья 1 Конвенции содержит примерный перечень документов, которые считаются официальными
применительно к сфере ее действия, такие как административные
документы, нотариальные акты и т.д. Положения Гаагской конвенции 1961 г. не распространяются на документы, совершенные
дипломатическими или консульскими агентами, административные
документы, имеющие прямое отношение к коммерческой или таможенной операции.
Наличия апостиля на иностранном документе недостаточно для принятия последнего. Необходимо, чтобы сам апостиль являлся действительным. Для установления действительности апостиля необходимо:
1
СССР присоединился Постановлением ВС СССР от 17 апреля 1991 г. № 2119-I.
Конвенция вступила в силу для Российской Федерации 31 мая 1992 г.
2
Данные на 21 июля 2017 г.
380
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]