Международный коммерческий арбитраж практикум. Учебное пособие

в арбитражном суде, Лаврова нарушила Руководящие принципы Международной ассоциации юристов относительно представительства сторон в международном арбитраже. Поэтому в целях обеспечения объективности арбитражного разбирательства состав арбитражного суда отстраняет Лаврову от дальнейшего участия в деле в качестве представителя ответчика.

Была ли соблюдена процедура разрешения вопроса об отводе арбитра?

Насколько обязательны для применения Руководящие принципы Международной ассоциации юристов относительно представительства сторон в международном арбитраже?

Верное ли определение принял состав арбитражного суда?

Как следовало поступить арбитражному суду, если бы стороны, будучи поставлены в известность об отношениях Савельева и Лавровой:

а) не сделали никаких возражений против дальнейшего участия данных лиц в арбитраже;

б) прямо выразили свое согласие на выполнение указанными лицами соответствующих процессуальных функций?

13.ЧУП «Диспашер» и ОДО «Дискомс» включили в соглашение о проведении арбитражного разбирательства ad hoc дополнительные условия о том, что каждая сторона может иметь в арбитраже не более одного представителя, представитель должен являться гражданином Республики Беларусь и расходы на него не должны превышать 5000 р. В судебном заседании арбитражного суда директор ОДО «Дискомс» заявил, что сложность возникшего между сторонами спора вынудила его прибегнуть к помощи авторитетного российского юриста Маслова. Директор попросил допустить Маслова в процесс в качестве второго (наравне с юрисконсультом организации) представителя ОДО «Дискомс» и приобщить к материалам дела документ об оплате услуг Маслова в размере 7000 р. Представитель ЧУП «Диспашер» возразил против удовлетворения ходатайства, указав, что подобные действия истца нарушают условия арбитражного соглашения.

Как должен поступить состав арбитражного суда?

14.Директор ООО «Тахограф» (ответчика в споре) в ходе рассмотрения дела Международным арбитражным судом при

141

БелТПП заявил отвод представителю истца Комарову, мотивируя его тем, что ранее Комаров на систематической основе оказывал

ООО «Тахограф» юридическую помощь. Состав арбитров отказал

вудовлетворении заявленного ходатайства, поскольку правила арбитража не допускают возможности заявления отводов представителям сторон. Кроме того, в силу положений ст. 31 Закона Республики Беларусь «О международном арбитражном (третейском) суде» ответчик утратил право на соответствующее возражение, так как с самого начала процесса знал, что интересы истца представляет Комаров (исковое заявление от имени истца было подписано Комаровым), однако вплоть до начала судебного заседания своего несогласия с участием в деле Комарова не выражал.

Были ли допущены арбитражным судом ошибки? Изменится ли ответ, если бы Комаров:

а) имел лицензию на оказание юридических услуг; б) являлся адвокатом?

15.Прокурор Витебской области предъявил в Международный арбитражный суд при БелТПП иск о взыскании с ООО «Азбука вкуса» (Российская Федерация) в пользу ОАО «Глубокский агросервис» (Республика Беларусь) сумм задолженности за поставленную продукцию. В судебном заседании представитель ответчика возразил против компетенции арбитражного суда на рассмотрение спора, так как ООО «Азбука вкуса» не заключало арбитражного соглашения с прокуратурой Витебской области. Присутствовавший в судебном заседании прокурорский работник на этот счет заявил, что иск в арбитражный суд был подан

винтересах не прокуратуры, а в интересах ОАО «Глубокский агросервис», с которым у ООО «Азбука вкуса» и заключено арбитражное соглашение. Согласно ч. 2 ст. 3 Закона Республики Беларусь «О международном арбитражном (третейском) суде» арбитражный суд руководствуется принципами хозяйственного процессуального законодательства, последнее же позволяет прокурорам предъявлять иски в защиту субъектов хозяйствования. Поскольку 80% акций ОАО «Глубокский агросервис» находится

всобственности Республики Беларусь, прокурором и было принято решение о предъявлении иска.

142

Насколько верны доводы прокурорского работника? Как следует поступить арбитражному суду?

Имел ли арбитражный суд вообще право принимать иск прокурора к производству?

16.В Международный арбитражный суд «Палата арбитров при Союзе юристов» поступило письменное ходатайство прокурора г. Минска, в котором он просил известить его о времени

иместе рассмотрения арбитражным судом дела по спору между РУП «Минскэнерго» и ООО «Панади», для того чтобы прокуратура могла направить в судебное заседание своего сотрудника. В ходатайстве указывалось, что согласно ст. 125 Конституции Республики Беларусь, ст. 4, 32, 33 Закона Республики Беларусь «О прокуратуре Республики Беларусь» прокуратура осуществляет надзор за соответствием закону судебных постановлений. В данном конкретном случае потребность осуществления прокурорского надзора связана с тем, что участником спора является крупное государственное предприятие.

Могут ли сотрудники прокуратуры участвовать в рассмотрении споров международными арбитражными судами?

Вправе ли прокуроры в целях осуществления надзора знакомиться с материалами дел, находящихся на рассмотрении институционального арбитражного суда или хранящихся в его архиве?

17.Представитель истца ОДО «Данатас» заявил составу Международного арбитражного суда при БелТПП ходатайство о вызове в судебное заседание в качестве эксперта гражданина Быкова, проводившего строительно-техническую экспертизу качества работ, выполненных ответчиком ОАО «СМУ № 25» в рамках заключенного с истцом договора строительного подряда. Представитель ОАО «СМУ № 25» возразил, что поскольку указанная экспертиза была проведена по собственной инициативе истца и до предъявления им иска, то Быков может участвовать в судебном заседании только как специалист. Состав арбитров удовлетворил заявленное ходатайство, однако определил допросить Быкова в качестве свидетеля, так как Закон Республики Беларусь «О международном арбитражном (третейском) суде» не оговаривает участие в арбитраже специалистов.

143

Чем отличаются между собой эксперт и специалист? Возможно ли участие того и другого субъекта в арбитражном

процессе?

Насколько верно поступил состав арбитражного суда?

18. Директор турецкой компании «Гюнай» явился в заседание Международного арбитражного суда «Палата арбитров при Союзе юристов» вместе с адвокатом Борисевичем, который, имея доверенность на ведение дела от имени компании, также начал осуществлять для ее директора перевод с языка судопроизводства на турецкий язык и наоборот. Юрисконсульт другой стороны Михайлов заявил Борисевичу отвод, так как, во-первых, его беспристрастность и независимость как переводчика вызывает большие сомнения, во-вторых, одно и то же лицо не может являться одновременно и представителем, и переводчиком, в-третьих, согласно ст. 15 арбитражного регламента услуги переводчика обеспечивает стороне суд, а не она сама.

Борисевич попросил состав суда отказать в удовлетворении отвода, поскольку сторона процесса не может быть оставлена без представителя. Кроме того, Закон Республики Беларусь «О международном арбитражном (третейском) суде» не определяет, какое лицо вправе выполнять функции переводчика и кто именно должен найти переводчика стороне. Что же касается гарантий беспристрастности и независимости переводчика, то они обеспечиваются тем, что переводчик за заведомо неправильный перевод в арбитражном разбирательстве несет установленную законодательством ответственность.

Может ли переводчику быть заявлен отвод? Оцените доводы представителя каждой стороны.

ТЕМА 10. Доказательства в международном арбитраже

Методические указания

Доказывание в любом судебном правоприменительном процессе (хозяйственном судопроизводстве, третейском разбирательстве и т.д.) имеет общие черты, поскольку доказатель-

144

ственная деятельность базируется на законах логики, которые в любой деятельности одинаковы. Вместе с тем процесс доказывания в международном коммерческом арбитраже имеет свою специфику.

Прежде всего, регулирование доказывания и доказательств в коммерческом арбитраже, по сравнению с государственным судопроизводством, является гораздо менее детализированным, жестким и императивным. Так, регламентация соответствующих вопросов на уровне нормативных правовых актов очень фрагментарна. Например, в Законе Республики Беларусь «О международном арбитражном (третейском) суде» имеется всего лишь несколько норм, посвященных доказательственной деятельности (см. ч. 2 ст. 23, ч. 2 ст. 26, ч. 2 ст. 27, ч. 1, 3 ст. 32, ч. 2 ст. 33, ст. 34, ст. 35 и др.).

Более подробным, однако тоже недостаточным является регулирование вопросов доказывания и доказательств в регламентах институциональных арбитражных судов, а также в субсидиарных арбитражных регламентах, применяемых при арбитражных разбирательствах ad hoc. Регулировать доказательственную деятельность могут (хотя на практике такое бывает очень редко) и сами стороны спора, включив положения об этом в арбитражное (или заключенное позднее) соглашение.

Как следствие, в решении вопросов доказывания и доказательств большое значение имеет усмотрение состава международного арбитражного суда, который может по аналогии руководствоваться нормами о доказывании, действующими для государственных судов страны места арбитража, и (или) обращаться к рекомендательным документам различных организаций, в частности Комментариям ЮНСИТРАЛ по организации арбитражного разбирательства 1996, 2016 гг., Правилам Международной ассоциации юристов по получению доказательств в международном арбитраже 2010 г.

Предмет доказывания в арбитражном разбирательстве составляют все факты, имеющие значение для правильного разрешения дела. Предмет доказывания определяется составом арбитров на основе применимого к спору права и с учетом сделанных сторонами (их представителями) утверждений и возражений.

145

Полагаем, что в международном коммерческом арбитраже не исключено применение правил о фактах, не подлежащих доказыванию, – общеизвестных и преюдициально установленных обстоятельствах. Однако это возможно, если первые известны всем членам состава арбитражного суда и обеим сторонами спора, а вторые – отражены во вступившем в законную силу решении государственного суда.

Бремя доказывания распределяется между сторонами спора в арбитраже по тем же самым правилам, что и в государственном судопроизводстве: каждая сторона доказывает обстоятельства, на которые она ссылается. При этом могут использоваться легальные презумпции, если они содержатся в применимом к спору материальном праве.

Факты, входящие в предмет доказывания, устанавливаются с помощью доказательств. В понятии доказательства традиционно выделяют следующие признаки: это сведения об обстоятельствах, имеющих значение для разрешения спора; сведения получены из установленных источников (средств доказывания); сведения получены в предусмотренном порядке. В отличие от государственного правосудия в международном коммерческом арбитраже менее строгое отношение ко второму и третьему признакам доказательства, так как, во-первых, на этот счет нет общепризнанных и безусловно императивных стандартов, во-вторых, арбитражное решение не подлежит проверке на предмет подобного рода нарушений.

Средствами доказывания в международном арбитражном суде могут являться: объяснения сторон, третьих лиц и их представителей; показания свидетелей; письменные доказательства; вещественные доказательства; заключения экспертов; другие носители информации, если с их помощью можно получить сведения о фактах, имеющих значение для правильного разрешения спора. Студентам следует уяснить особенности каждого средства доказывания, а также порядок их исследования и оценки.

Вся тяжесть бремени собирания и представления доказательств лежит на сторонах спора. Арбитражный суд, по общему правилу, сам доказательств не собирает. Вместе с тем нужно иметь в виду, что у состава арбитражного суда все-таки есть определен-

146

ные полномочия в данной сфере, в частности он вправе назначить по собственной инициативе экспертизу (ст. 34 Закона Республики Беларусь «О международном арбитражном (третейском) суде»), потребовать от сторон представления любых дополнительных доказательств (п. 1 ст. 33 регламента Международного арбитражного суда при БелТПП).

Отсутствие у арбитражного суда властных полномочий обусловливает необходимость в использовании помощи государственных судов для получения доказательств. В связи с этим ч. 1 ст. 35 Закона Республики Беларусь «О международном арбитражном (третейском) суде» предусматривает, что «состав международного арбитражного суда или сторона с его согласия может обратиться в государственный суд или суд иностранного государства с просьбой о содействии в получении доказательств по вопросу, рассматриваемому в международном арбитражном суде». Проблема заключается в том, что хозяйственное процессуальное законодательство Республики Беларусь абсолютно не регламентирует порядок оказания экономическими судами такого содействия.

Вопросы для самоподготовки

1.Понятие и особенности доказывания в международном коммерческом арбитраже.

2.Предмет доказывания. Факты, не подлежащие доказыванию.

3.Бремя доказывания. Доказательственные презумпции.

4.Понятие доказательств.

5.Относимость и допустимость доказательств.

6.Объяснения сторон, третьих лиц и их представителей.

7.Показания свидетелей.

8.Письменные и вещественные доказательства.

9.Заключение эксперта.

10.Правила собирания, представления, исследования и оценки доказательств в международном коммерческом арбитраже.

11.Содействие государственных судов в получении доказательств международными арбитражными судами.

147

Дополнительные правовые акты

1.О лицензировании отдельных видов деятельности [Электронный ресурс]: Указ Президента Респ. Беларусь, 1 сент. 2010 г.,

№450 // КонсультантПлюс. Беларусь / ООО «ЮрСпектр». – Минск, 2019.

2.О некоторых мерах по совершенствованию судебно-экс- пертной деятельности [Электронный ресурс]: Указ Президента Респ. Беларусь, 14 сент. 2003 г., № 407 // КонсультантПлюс. Беларусь / ООО «ЮрСпектр». – Минск, 2019.

3.Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях [Электронный ресурс]: Кодекс Респ. Беларусь, 21 апр. 2003 г., № 194-З // КонсультантПлюс. Беларусь /

ООО «ЮрСпектр». – Минск, 2019.

4.Уголовный кодекс Республики Беларусь [Электронный ресурс]: Кодекс Респ. Беларусь, 9 июля 1999 г., № 275-З // КонсультантПлюс. Беларусь / ООО «ЮрСпектр». – Минск, 2019.

5.Инструкция о порядке проведения на платной основе экспертиз по обращениям граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, и юридических лиц [Электронный ресурс]: утв. постановлением Гос. комитета судеб. экспертиз Респ. Беларусь от 2 февр. 2016 г. № 8 // КонсультантПлюс. Беларусь /

ООО «ЮрСпектр». – Минск, 2019.

6.Инструкция о порядке производства судебных экспертиз лицами, имеющими специальные разрешения (лицензии) на осуществление судебно-экспертной деятельности [Электронный ресурс]: утв. постановлением Гос. комитета судеб. экспертиз Респ. Беларусь от 15 мая 2014 г. № 7 // КонсультантПлюс. Беларусь /

ООО «ЮрСпектр». – Минск, 2019.

7.Комментарии ЮНСИТРАЛ по организации арбитражного разбирательства 2016 г. [Электронный ресурс] // Комиссия Организации Объединенных Наций по праву международной торговли / Тексты ЮНСИТРАЛ и их статус. – Режим доступа: http:// www.uncitral.org/uncitral/ru/uncitral_texts/arbitration.html.

8.Комментарии ЮНСИТРАЛ по организации арбитражного разбирательства 1996 г. [Электронный ресурс] // Комиссия Орга-

148

низации Объединенных Наций по праву международной торгов- ли/ТекстыЮНСИТРАЛиихстатус.–Режимдоступа:http://www. uncitral.org/uncitral/ru/uncitral_texts/arbitration/2016Notes_ proceedings.html.

9.Правила Международной ассоциации юристов по получению доказательств в международном арбитраже. Приняты решением Совета Международной ассоциации юристов 29 мая 2010 г. [Электронный ресурс] // Международная ассоциация юристов / Практические правила и руководящие принципы. – Режим доступа: https://www.ibanet.org/Publications/publications_IBA_guides_ and_free_materials.aspx.

10.Руководящие принципы Международной ассоциации юристов относительно представительства сторон в международном арбитраже. Одобрены решением Совета Международной ассоциации юристов 25 мая 2013 г. [Электронный ресурс] // Международная ассоциация юристов / Практические правила и руководящие принципы. – Режим доступа: https://www.ibanet.org/ Publications/publications_IBA_guides_and_free_materials.aspx.

Дополнительная литература

1.Бончковский, Е.А. Доказывание в арбитражном и хозяйственном процессе / Е.А. Бончковский // Пром.-торговое право. – 2012. – № 12. – С. 54–57.

2.Грибанов, А.В. Установление содержания иностранного права при разрешении споров в государственных судах и в международном коммерческом арбитраже / А.В. Грибанов // Вестн. междунар. коммерч. арбитража. – 2012. – № 1. – С. 8–31.

3.Елисеев, Н.Г. Доказывание в судебном производстве и арбитражном разбирательстве / Н.Г. Елисеев // Вестн. междунар. коммерч. арбитража. – 2010. – № 2. – С. 30–60.

4.Зименкова, О.Н. Доказательства в практике МКАС при ТПП РФ / О.Н. Зименкова // Международный коммерческий арбитраж: современные проблемы и решения: сб. ст. к 80-ле- тию МКАС при ТПП РФ / под ред. А.А. Костина; МКАС при ТПП РФ. – М.: Статут, 2012. – С. 122–137.

149

5.Каменков, В.С. Доказательства в третейском суде [Электронный ресурс] / В.С. Каменков // КонсультантПлюс. Беларусь / ООО «ЮрСпектр». – Минск, 2019.

6.Кузьмина, М.Н. Особенности рассмотрения отдельных категорий споров в арбитражном суде: учеб.-практ. пособие / М.Н. Кузьмина. – М.: Юрлитинформ, 2013. – 328 с.

7.Курс доказательственного права: Гражданский процесс. Арбитражный процесс / С.Ф. Афанасьев [и др.]; под ред. М.А. Фокиной. – М.: Статут, 2014. – 496 с.

8.Никифоров, И.В. Доказательства в международном коммерческом арбитраже / И.В. Никифоров // Трет. суд. – 2001. –

№1. – С. 46–57.

9.Особенности рассмотрения дел в арбитражном процессе: практ. пособие / Л.А. Анисимов [и др.]; отв. ред. А.А. Арифулин, И.В. Решетникова. – 2-е изд., пересмотр. – М.: НОРМА, 2008. – 528 с.

10.Панов, А.А. Принцип «jura novit curia» в международном коммерческом арбитраже / А.А. Панов // Новые горизонты международного арбитража: сб. ст. / под ред. А.В. Асоскова, Н.Г. Вилковой, Р.М. Ходыкина. – М.: Инфотропик Медиа, 2013. – Вып. 1. – С. 270–296.

11.Пенцов, Д.А. Материально-правовые и процессуальные основания для требований о раскрытии доказательств в международном коммерческом арбитраже: единство или борьба противоположностей? / Д.А. Пенцов // Новые горизонты международного арбитража: сб. ст. / под ред. А.В. Асоскова, А.И. Муранова, Р.М. Ходыкина. – М.: Инфотропик Медиа, 2014. – Вып. 2. – С. 234–258.

12.Перерва, И. Доказательства и доказывание обстоятельств по делу, разрешаемому Международным арбитражным судом при БелТПП / И. Перерва, Я. Функ // Юрист. – 2013. – № 7. – С. 82–88.

13.Решетникова, И.В. Доказательственное право Англии и США / И.В. Решетникова. – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: Городец, 1999. – 284 с.

150