Международный коммерческий арбитраж практикум. Учебное пособие
.pdf2.О соответствии Конституции Республики Беларусь Закона Республики Беларусь «О третейских судах» [Электронный ресурс]: решение Конституц. Суда Респ. Беларусь, 7 июля 2011 г., № Р-619/2011 // КонсультантПлюс. Беларусь /
ООО «ЮрСпектр». – Минск, 2019.
3.Регламент Арбитражной комиссии ОАО «Белорусская универсальная товарная биржа» [Электронный ресурс]: утв. протоколом заседания Правления ОАО «Белорусская универсальная товарная биржа» от 30 июля 2018 г. № 116 // ОАО «Белорусская универсальная товарная биржа». – Режим доступа: http://www. butb.by/арбитраж/регламент-арбитражной-комиссии.
4.Регламент Постоянно действующего третейского суда при общественном объединении «Минский столичный союз предпринимателей и работодателей» [Электронный ресурс]: утв. протоколами Президиума общественного объединения «Минский столичный союз предпринимателей и работодателей» от 10 дек. 2012 г., 16 июля 2014 г., 31 янв. 2017 г. // Минский столичный союз предпринимателей и работодателей. Центр поддержки предпринимательства. – Режим доступа: http://allminsk.biz/reglament- tretejskogo-suda-oo-msspir.
Дополнительная литература
1.Анищенко, А. Арбитраж в Лондоне: что нужно знать практикующему юристу о Лондонском международном третейском суде / А. Анищенко, К. Лаптев // Юрист. – 2018. – № 4. – С. 46–50.
2.Анищенко, А. Арбитраж в России: что нужно знать практикующему юристу о МКАС при ТПП РФ / А. Анищенко, К. Лаптев // Юрист. – 2017. – № 3. – С. 28–32.
3.Анищенко, А. Арбитраж в Швеции: что нужно знать практикующему юристу об Арбитражном институте Торговой палаты г. Стокгольма / А. Анищенко, К. Лаптев // Юрист. – 2017. –
№1. – С. 34–40.
4.Анищенко, А. Арбитраж во Франции: что нужно знать практикующему юристу о Международном арбитражном суде при МТП в Париже / А. Анищенко, К. Лаптев // Юрист. – 2017. –
№5. – С. 29–33.
21
5.Бельская, И.А. Правовые формы арбитража в Республике Беларусь: общее и специальное в их законодательном регулировании [Электронный ресурс] / И.А. Бельская // КонсультантПлюс. Беларусь / ООО «ЮрСпектр». – Минск, 2019.
6.Бойченко, А.Н. Разрешение споров в современном коммерческом обороте: проблема использования терминов «арбитраж»
и«арбитражный суд» в контексте действующего российского законодательства / А.Н. Бойченко // Журн. рос. права. – 2016. – № 10. – С. 157–165.
7.Давыденко, Д.Л. Соотношение международного коммерческого арбитража с другими альтернативными способами разрешения международных коммерческих споров / Д.Л. Давыденко // Вестн. междунар. коммерч. арбитража. – 2013. – № 1. – С. 8–41.
8.Перепелинская, Е. Арбитраж в Украине: что нужно знать практикующему юристу о МКАС при ТПП Украины / Е. Перепелинская, А. Анищенко, К. Лаптев // Юрист. – 2018. – № 2. – С. 41–45.
9.Севастьянов, Г.В. Правовая природа третейского разбирательства как института альтернативного разрешения споров (частного процессуального права) / Г.В. Севастьянов. – СПб.: АНО «Ред. журн. “Трет. суд”»; М.: Статут, 2015. – 464 с.
10.Скобелев, В.П. Актуальные проблемы взаимодействия третейской и судебной форм защиты права в Республике Беларусь / В.П. Скобелев // Актуальні проблеми юридичної науки: зб. тез. Міжнар. наук. конф. «Тринадцяті осінні юридичні читання» (м. Хмельницький, 14–15 листопада 2014 р.): у 3 ч. – Хмельницький: Хмельницький ун-т управління та права, 2014. – Ч. 1. – С. 159–161.
11.Скобелев, В.П. О преподавании третейского разбирательства в контексте его места в системе права и системе юридических наук / В.П. Скобелев // Актуальные проблемы юридического образования в контексте обучения альтернативному урегулированию споров как подходу к обеспечению прав человека: материалы Междунар. науч.-метод. конф., Минск, 29 нояб. – 3 дек. 2016 г. / редкол.: С. А. Балашенко (отв. ред.) [и др.]. – Минск: Изд. центр БГУ, 2016. – С. 43–53.
12.Фурсов, Д.А. Третейские суды: пределы легитимности их решений: учеб. пособие / Д.А. Фурсов. – М.: Статут, 2009. – 152 с.
22
Задачи
1.В договоре на поставку овощей и фруктов, заключенном между ООО «Премиум продукт» и ЗАО «Фрукт-импэкс», в разделе, посвященном порядку разрешения споров, стороны предусмотрели следующее: «Все споры, вытекающие из настоящего договора, подлежат рассмотрению третейским комитетом в составе трех третейских заседателей (один из них назначается ООО «Премиум продукт», другой – ЗАО «Фрукт-импэкс», а третий избирается двумя уже назначенными третейскими заседателями). Рассмотрение спора осуществляется в месячный срок путем проведения третейскими заседателями консультаций со сторонами и завершается принятием сторонами согласованного решения на основе предложений третейских заседателей».
Относится ли избранный сторонами способ ликвидации конфликтов к третейской (арбитражной) форме защиты права?
Каковы характерные особенности третейской (арбитражной) формы защиты права?
2.При разработке новой редакции регламента Арбитражной комиссии ОАО «Белорусская универсальная товарная биржа» сотрудником юридического управления биржи Комаровым было высказано мнение о необходимости включения в регламент указания о том, что Арбитражная комиссия осуществляет свою деятельность в соответствии с Законом Республики Беларусь «О третейских судах». На это сотрудник юридического управления Лебедев возразил, что в регламенте должна содержаться ссылка на другой нормативный правовой акт – Закон Республики Беларусь «О международном арбитражном (третейском) суде».
Кто из сотрудников юридического управления прав?
Какова правовая природа Арбитражной комиссии ОАО «Белорусская универсальная товарная биржа»?
3.Определите и юридически аргументируйте, какие из перечисленных функций не вправе осуществлять государственные суды Республики Беларусь в отношении созданных на территории страны третейских (в том числе международных арбитражных) судов:
– назначение третейских судей (арбитров);
23
–определение доброкачественности третейского (арбитражного) соглашения;
–пересмотр по существу решения третейского (арбитражного) суда;
–обеспечение доказательств;
–рассмотрение вопроса об отводе третейского судьи (арбитра);
–отмена третейского (арбитражного) решения;
–обеспечение иска;
–собирание доказательств;
–утверждение третейских (арбитражных) решений;
–отмена постановления, которым состав третейского (арбитражного) суда признал себя компетентным на разрешение спора;
–санкционирование принудительного исполнения третейского (арбитражного) решения.
4. При ознакомлении с текстом проекта договора, полученного от английской фирмы-контрагента, сотрудники ЗАО «Белметконструкции» обнаружили, что он предусматривает разрешение споров арбитражным судом bona fide, создаваемым каждый раз для рассмотрения конкретного спора. За разъяснением того, что такое арбитражный суд bona fide, представители ЗАО обратились к адвокату.
Какую консультацию должен дать адвокат?
Допустимы ли арбитражные (третейские) суды bona fide с точки зрения международных, а также внутринациональных (белорусских) источников регулирования третейского разбирательства?
5. Какие из приведенных признаков являются общими и для правосудия, и для третейского (арбитражного) разбирательства, а какие – характерными лишь для какой-то одной из данных форм защиты права:
–осуществление правоприменения;
–наличие у субъектов, рассматривающих спор, властных полномочий;
–регулирование порядка разрешения дел на законодательном уровне;
–единоличное и коллегиальное рассмотрение дел;
24
–регулирование компетенции юрисдикционного органа только нормативными правовыми актами;
–допустимость окончания спора мировым соглашением;
–возможность заявления отводов лицам, рассматривающим
спор;
–детальная регламентированность порядка проведения разбирательства дела;
–требование о независимости и беспристрастности лиц, рассматривающих спор;
–возможность исправления описок и арифметических ошибок в вынесенном по итогам рассмотрения дела постановлении;
–наличие юридического образования и стажа работы по юридической специальности у лиц, рассматривающих спор;
–наличие вышестоящих проверочных инстанций;
–необходимость приведения мотивов в вынесенном по существу спора постановлении;
–государственный язык разбирательства дела?
6.ОАО «Передовые технологии» направило ОДО «Оптима» проект договора строительного подряда, согласно которому все споры из договора подлежат рассмотрению в Международном арбитражном суде при БелТПП. Получив проект договора, ОДО «Оптима» представило ОАО «Передовые технологии» протокол разногласий, в котором указало, что разбирательство спора в третейском суде сопряжено с рядом недостатков, а потому для урегулирования возможных в будущем споров более целесообразно использовать медиацию.
Назовите преимущества и недостатки третейского разбирательства и медиации как способов разрешения (урегулирования) юридических конфликтов.
Возможно ли применение к указанному спору в совокупности и третейского разбирательства, и института медиации?
7.Определите, к какому виду третейских судов – внутренним (рассматривающим споры только между резидентами), внешним (разрешающим лишь споры, осложненные иностранным
25
элементом) или смешанным (рассматривающим споры обоих указанных видов) – относятся следующие третейские органы:
–Международный арбитражный суд Международной торговой палаты;
–Международный коммерческий арбитражный суд при ТПП РФ;
–Международный арбитражный суд «Палата арбитров при Союзе юристов»;
–Лондонский суд международного арбитража;
–Международный коммерческий арбитражный суд при ТПП Украины;
–Арбитражный институт Торговой палаты г. Стокгольма;
–постоянно действующий третейский суд при общественном объединении «Минский столичный союз предпринимателей и работодателей».
ТЕМА 2. Общее понятие о международном коммерческом арбитраже
Методические указания
В науке, правоприменительной практике и на уровне правового регулирования выражение «международный коммерческий (или торговый) арбитраж» используется для обозначения третейского суда, который призван рассматривать и разрешать споры, возникающие в ходе осуществления предпринимателями внешнеэкономической деятельности. Так, термин «международный» указывает на наличие в споре иностранного элемента, слово «коммерческий» (или «торговый») подчеркивает экономический (хозяйственный) характер спора, а «арбитраж» является синонимом третейского суда.
Помимо этого, выражение «международный коммерческий арбитраж» употребляется и в иных смыслах: как обозначение процедуры (порядка) рассмотрения арбитражными судами внешнеэкономических споров или, другими словами, в качестве наименования арбитражно-третейской формы защиты прав и охраняемых законом интересов субъектов хозяйственной де-
26
ятельности, а также для указания на состав арбитров, разрешающих (разрешивших) конкретный юридический спор.
В ходе изучения темы студенты должны усвоить отличия классического международного коммерческого арбитража от ряда смежных явлений, в частности арбитража в международном публичном праве, технического арбитража, принудительного арбитража, трудового арбитража, третейского разбирательства внутренних споров и пр.
Исторически появление международного коммерческого арбитража было обусловлено развитием международных экономических связей и увеличением количества сопутствующих этим связям конфликтов, наличием запретов и ограничений на защиту предпринимателями своих интересов в иностранных государственных судах, актуализацией потребностей в быстром и квалифицированном разрешении хозяйственных споров, осложненных иностранным элементом, прочими факторами. В большей или меньшей степени данные факторы продолжают действовать и сейчас. Однако одной из главных причин современного функционирования арбитража выступает присутствующее у бизнеса недоверие к деятельности национальных судебных органов чужих для него правовых систем.
История международного коммерческого арбитража как разновидности третейского суда неразрывно связана с историей третейских судов в целом. При этом невозможно назвать какую-то конкретную дату, когда коммерческий арбитраж «отпочковался» от обычного третейского разбирательства. Становление и развитие международного коммерческого арбитража представляло собой постепенный эволюционных процесс, который в разных государствах происходил в различные исторические эпохи.
Следует иметь в виду, что третейский суд является одним из древнейших способов разрешения конфликтов. К его использованию люди прибегали еще в период догосударственной организации общества. С появлением государственной власти и системы государственных судов третейские суды не прекратили своего существования. В тех или иных формах они функционировали в государствах Древнего мира, Средневековья, Нового времени и т.д.
27
При этом особое внимание студенты должны уделить тенденциям
иособенностям развития третейского разбирательства и международного коммерческого арбитража в период со второй половины XX в. и до настоящего времени.
Арбитражному способу разрешения споров присущи свои как преимущества, так и недостатки. К первым традиционно относят независимость и беспристрастность международных арбитражных судов, более качественное и компетентное рассмотрение ими дел в условиях менее формализованной процедуры и на основе полной конфиденциальности, наличие у сторон спора возможности не только выбрать арбитражный орган и арбитров, но и самостоятельно урегулировать многие аспекты арбитражной процедуры
идр. Среди вторых называют наличие значительных ограничений по использованию арбитражной формы защиты права, отсутствие у арбитражных судов государственно-властных полномочий, недопустимость проверки вынесенных ими решений по существу и пр.
Вопрос о правовой природе международного коммерческого арбитража является одним из наиболее сложных и до сих пор дискутируемых в доктрине. В целях решения данной проблемы учеными, особенно в последние годы, было предложено и аргументировано немалое количество теорий. Основными, классическими среди них являются следующие: договорная (контрактная, консенсуальная) теория; процессуальная (публичная, юрисдикционная) теория, или теория делегирования; смешанная («гибридная») теория, или теория sui generis; автономная теория, или теория делокализации. Студентам следует ознакомиться с данными теориями и уяснить последствия применения каждой из них на практике.
Международные арбитражные суды возможно классифицировать на те же виды, что и обычные третейские суды. При этом студенты должны получить четкое представление о том, чем отличаются друг от друга институциональный международный арбитражный суд и международный арбитражный суд ad hoc, в чем состоят особенности их организации и деятельности, преимущества
инедостатки, а также что представляет собой администрируемый арбитражный суд ad hoc и какую роль в его организации и деятельности может играть институциональный арбитражный суд.
28
Изучение настоящей темы предполагает получение общей информации о порядке организации и деятельности таких авторитетных зарубежных арбитражных центров, как Международный арбитражный суд Международной торговой палаты, Арбитражный институт Торговой палаты г. Стокгольма, Лондонский суд международного арбитража, Международный центр по урегулированию инвестиционных споров, Американская арбитражная ассоциация, Немецкая институция по арбитражному делу, Международный коммерческий арбитражный суд при ТПП РФ, Международный коммерческий арбитражный суд при ТПП Украины и пр.
Вопросы для самоподготовки
1.Понятие международного коммерческого арбитража. Его соотношение со смежными правовыми явлениями.
2.Предпосылки возникновения и функционирования международных арбитражных судов.
3.История становления и развития международного коммерческого арбитража.
4.Преимущества и недостатки арбитражного способа разрешения споров в области международных экономических связей.
5.Теории правовой природы международного коммерческого арбитража.
6.Виды международных арбитражных судов.
7.Общая характеристика авторитетных зарубежных арбитражных центров (Международного арбитражного суда Международной торговой палаты, Арбитражного института Торговой палаты г. Стокгольма, Лондонского суда международного арбитража, Американской арбитражной ассоциации, Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ и др.).
Дополнительные правовые акты
1. Конвенция о разрешении арбитражным путем граждан- ско-правовых споров, вытекающих из отношений экономического и научно-технического сотрудничества [Электронный ресурс]: 26 мая 1972 г., г. Москва // Электронный фонд правовой и
29
нормативно-технической информации. – Режим доступа: http:// docs.cntd.ru/document/901798161.
2.О некоторых вопросах урегулирования коллективных трудовых споров [Электронный ресурс]: Указ Президента Респ. Беларусь, 23 июля 2013 г., № 320 // КонсультантПлюс. Беларусь /
ООО «ЮрСпектр». – Минск, 2019.
3.Трудовой кодекс Республики Беларусь [Электронный ресурс]: Кодекс Респ. Беларусь, 26 июля 1999 г., № 296-З // КонсультантПлюс. Беларусь / ООО «ЮрСпектр». – Минск, 2019.
4.О рынке ценных бумаг [Электронный ресурс]: Закон Респ. Беларусь, 5 янв. 2015 г., № 231-З // КонсультантПлюс. Беларусь /
ООО «ЮрСпектр». – Минск, 2019.
Дополнительная литература
1.Анищенко, А. Арбитраж в Лондоне: что нужно знать практикующему юристу о Лондонском международном третейском суде / А. Анищенко, К. Лаптев // Юрист. – 2018. – № 4. – С. 46–50.
2.Анищенко, А. Арбитраж в России: что нужно знать практикующему юристу о МКАС при ТПП РФ / А. Анищенко, К. Лаптев // Юрист. – 2017. – № 3. – С. 28–32.
3.Анищенко, А. Арбитраж в Швейцарии: что нужно знать практикующему юристу об Арбитражном институте Швейцарских палат / А. Анищенко, К. Лаптев, Д. Соленик // Юрист. – 2017. – № 7.– С. 30–34.
4.Анищенко, А. Арбитраж в Швеции: что нужно знать практикующему юристу об Арбитражном институте Торговой палаты г. Стокгольма / А. Анищенко, К. Лаптев // Юрист. – 2017. –
№1. – С. 34–40.
5.Анищенко, А. Арбитраж во Франции: что нужно знать практикующему юристу о Международном арбитражном суде при МТП в Париже / А. Анищенко, К. Лаптев // Юрист. – 2017. –
№5. – С. 29–33.
6.Ануров, В.Н. Юридическая природа международного коммерческого арбитража. Вопросы теории и практики / В.Н. Ануров. – М.: Проспект, 2000. – 200 c.
7.Бабкина, Е.В. Международный центр по урегулированию инвестиционных споров (ч. 1) [Электронный ресурс] / Е.В. Баб-
30