53. Задержание по подозрению в совершении преступления: понятие, основания задержания и контроль за его законностью и обоснованностью.

Задержание подозреваемого - мера процессуального принуждения, применяемая органом дознания, дознавателем, следователем на срок не более 48 часов с момента фактического задержания лица по подозрению в совершении преступления (п. 11 ст. 5 УПК). Суть этой меры заключается в кратковременном лишении свободы лица, подозреваемого в совершении преступления, в целях выяснения его личности, причастности к преступлению и решения вопроса о применении к нему меры пресечения - как правило, заключения под стражу.

Абсолютно во всех правопорядках существует две формы ограничения физической свободы лица:

• Задержание – по совей природе полицейская мера

• Заключение под стражу- судебная мера

с конституционно-правового регулирования любое ограничение конституционных прав граждан на личную свободу требует судебного решения, но фактически это не всегда возможно. Возникает разрыв, между органом который вправе принимать решение об ограничении свободы (суд) и органом который обеспечивает общественный порядок (полиция).

Необходима конструкция, которая позволит закрыть эту брешь – это институт задержания, как институт полицейских полномочий.

Между пресечением преступной деятельности и возможностью юридической судебной легализации (да, есть основание содержания под стражей) неизбежен временной промежуток. Нужно время.

Теория, имея эту ситуацию, мы имеем два варианта:

• либо мы выводим всю полицейскую деятельность за пределы уголовного процесса;

• либо мы конструируем специальный процессуальный институт.

Все идут по второму пути – институт полицейского задержания.

Фактически характер задержания, это редчайший случай, когда мера процессуального принуждения не требует процессуального решения – это реагирование на возникшую ситуацию. В иных случаях это немыслимо – привод только по постановлению и т.д.Именно по этой причине (пункт 2) задержание оформляет постфактум - протоколом. Задержание – единственная мера, которая может иметь место до возбуждения уголовного дела.

Основания задержания

- подозрение в совершении преступления, за которое мб назначено наказание в виде лишения свободы, а именно:

1.Когда лицо застигнуто при совершении преступления или непосредственно после совершения (с поличным);

2. Когда потерпевшие или очевидцы укажут на лицо;

3.Когда на лице, одежде, при нем, в жилище – явные следы преступления.

4.иные данные , если

- если лицо пытается скрыться;

- если не установлена его личность;

- если не имеет постоянного места жительства;

- если направлено в суд ходатайство следователя , дознавателя ( с согласия РСО, прокурора) о заключении под стражу (единственный пример, когда задержание производится уже с возбужденным уголовным делом – лиц задерживается для того, чтобы доставить в суд).

Чаще всего задержание происходит до возбуждения уголовного дела. И хотя задержание происходит до возбуждения уголовного дела, при осуществлении задержания – автоматически снимает вопрос об основании возбуждения уголовное дело, точно должно быть возбуждено. Значит, либо до протокола, либо сразу после протокола сразу должно возбуждаться уголовное дело. Произвели задержание – никаких трех суток или десяти нет, возбуждаем дело. Не позднее 12 часов с момента задержания должен быть уведомлен прокурор (чтобы это не было сугубо полицейской мерой).

После доставления подозреваемого в орган дознания или к следователю в срок не более 3 часов должен быть составлен протокол задержания

Так как задержание – мера, которая является реакцией на фактические обстоятельства, невозможно принять некое предварительное решение о задержании, то задержание оформляется протоколом – постфактум. Другое дело, протокол должен оформляться не позднее трех часов после доставления лица.

Неотъемлемый элемент задержания – личный обыск. Здесь возможно совершения личного обыска до возбуждения уголовного дело связано с задержанием. Ну, понятно… надо задержать и сразу обыскать, вдруг у него там ствол

Обязательно уведомить родственников не позднее чем через 12 часов после задержания – уведомляет либо следователь либо подозреваемый, вариант выбирает сам следователь.

Военнослужащего уведомляют – командира воинской части и т.д.

Гражданина другого гос-ва - уведомляется посольство или консульство этого государства.

При необходимости сохранения в интересах предварительного расследования в тайне факта задержания уведомление с согласия прокурора может не производиться, за исключением случаев, когда подозреваемый является несовершеннолетним.

Не позднее 24 часов после задержания должен произойти допрос.

Тут мы можем четко сказать, что постановление об уголовном деле должно быть вынесено сразу после задержания – до 24 часов! Так как допрос это только в случае есть возбужденное дело.

Допрос это не только собирание показаний… это ещё и возможно высказаться подозреваемому… поэтому, что это обязанность… допросить надо.

До допроса даётся право на обязательное конфиденциальное свидание с защитником. То есть, в течение первых 24 решается вопрос с защитником. В интересах следователя – назначить защитника.

Срок свидания не ограничен, но, учитывая, что речь идёт о часах… то следователь может ограничить свидание с защитником, если считает нужным, двумя часами.

Важно разъяснение прав, в чём лицо подозревается – это должно быть сделано при вручении протокола. Это конечно не детальное обвинение … но объяснить основания задержания, в чем лицо подозревается и т.д. …

Должна быть расписка о разъяснении прав. В то числе право от дачи показаний.

У задержанного есть право получить копию протокола задержания! В частности, допустим если он будет оспаривать сроки… он сможет оперировать протоколом.

Права задержанного. Задержанный, становится подозреваемым…

Есть разница, между подозреваемым, который на свободе, и подозреваемым который задержан.

Подозреваемый имеет право на защитника с момента фактического задержания. Трудно реализуемо, но вообще возможно…

Срок задержания :

Конституция - Статья 22

2. Арест, заключение под стражу и содержание под стражей допускаются только по судебному решению. До судебного решения лицо не может быть подвергнуто задержанию на срок более 48 часов.

48 часов это максимальный срок досудебного задержания( Полицейская часть )

Но задержание может быть продлено судом – на срок не более72 часа.( итого 120) . продление возможно при следующих условиях:

1) ходатайство сторон о продлении задержания для представления ею дополнительных доказательств обоснованности или необоснованности избрания меры пресечения в виде заключения под стражу. Об этом может просить и сторона защиты и сторона обвинения

2) Суд продлевая должен проверить законность и обоснованность задержания. Это может быть в разных случаях… даже сторона защиты может просить:

Таким образом, возможно следующие варианты:

Первый вариант – лицо будет отпущено, в пределах 48 часов.

Второй вариант – отпущено, с применением иной меры пресечения (подписка о невыезде).

Третий вариант – либо будет доставлено в суд. Суд:

• Заключит под стражу

• Применит иную меру пресечения;

• Вообще признает задержание незаконным и отпустит.