27. Защитник, его процессуальное положение. Законный представитель.

Классическая доктрина выделяет защиту в материальном смысле и в формальном смысле

• В материальном смысле - Вся совокупность прав для защиты.

• В формальном смысле – Право на участие защитника.

Защитник - лицо, осуществляющее в установленном УПК порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу.

Защитник не является представителем подозреваемого обвиняемого, это самостоятельный субъект уголовного процесса. Почему ( РОМАНОВ С.В. ) ?

• Непременным условием представительства является переход к представителю всех прав представляемого. Уголовный процесс построен на том, что обвиняемый лично участвует в нем. Обвиняемый не может заменить себя защитником и действовать через него. Таким образом, защитник является самостоятельным субъектом уголовного процесса

• Права защитника не производны от прав подозреваемого обвиняемого

• Существование защитника мб вопреки воле представляемого – хорош представитель))))

• Защитник может действовать помимо воли обвиняемого, но только если это в интересах обвиняемого (обвиняемый не хочет обжаловать, но защитник всё равно обжалует). Защитник связан позицией подзащитного , но не выбором средств и методов защиты . Изменение позиции – только с согласия подзащитного .Может действовать вопреки позиции подзащитного, если уверен в самооговоре.

Связанность с позицией обвиняемого , но не в выборе методов: например подозреваемый вину признает , но сестру просит не допрашивать. Все равно защитник должен заявить ходатайство о допросе сестры , если это в интересах подзащитного

Лицо имеет право на коллективную защиту, хоть 20 защитников … никто ограничить не может.

Одно и то же лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого.

Выбор защитника.

Есть две системы:

1 система: защита по соглашению.

2 Вариант, защита по назначению ( оплата -за счет средств федерального бюджета ) :

- когда просит о защитнике по назначению

- когда есть случай обязательного участия защитника, но защитник по соглашению не приглашен

В случае неявки приглашенного защитника в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о его приглашении, дознаватель, следователь или суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа принять меры по назначению защитника.

Если участвующий в уголовном деле защитник в течение 5 суток не может принять участие в производстве конкретного процессуального действия, а подозреваемый, обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении, то дознаватель, следователь вправе произвести данное процессуальное действие без участия защитника, за исключением случаев обязательного участия защитника .

Если в течение 24 часов с момента задержания подозреваемого или заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу явка защитника, приглашенного им, невозможна, то дознаватель или следователь принимает меры по назначению защитника. При отказе подозреваемого, обвиняемого от назначенного защитника следственные действия с участием подозреваемого, обвиняемого могут быть произведены без участия защитника, за исключением случаев обязательного участия защитника

.НО : В ЛЮБОМ СЛУЧАЕ ОТКАЗ ОТ ЗАЩИТНИКА НЕ ОБЯЗВТЕЛЕН ДЛЯ СЛЕДОВАТЕЛЯ, ДОЗНАВАТЕЛЯ , СУДА

Права защитника:

1. С момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе:

1) иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания без ограничения их числа и продолжительности

2) собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи

Не четкая формулировка, тк не отнесен УПК к субъектам доказывания.

3) привлекать специалиста в соответствии со статьей 58 настоящего Кодекса

Еще одна неточность , он может привлекать для дачи заключения, но не для помощи в проведении следственных действий

4) присутствовать при предъявлении обвинения

5) участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника

6) знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому

7) знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;

8) заявлять ходатайства и отводы;

9) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй, кассационной и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора

10) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом

11) Защитник, участвующий в производстве следственного действия, в рамках оказания юридической помощи своему подзащитному вправе давать ему в присутствии следователя краткие консультации, задавать с разрешения следователя вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе данного следственного действия. Следователь может отвести вопросы защитника, но обязан занести отведенные вопросы в протокол.

12) использовать иные не запрещенные УПК средства и способы защиты.

Ответственность - не вправе разглашать данные предварительного расследования ( ст 310 УК РФ )

Обязанности защитника .Осуществление защиты для защитника –право или обязанность?

Романов С.В :

Сейчас в УПК РФ ничего не говорится об обязанностях. В УПК РСФСР 1960 г была ст. 51 - обязанности и права защитника, там напрямую закреплялось, что Защитник обязан использовать все указанные в законе средства и способы защиты в целях выявления обстоятельств, оправдывающих подозреваемого или обвиняемого, смягчающих их ответственность, оказывать им необходимую юридическую помощь.

Ст53 УПК ( права защитника ) . В частности вправе использовать иные не запрещенные настоящим Кодексом средства и способы защиты.

Есть еще ст. 7 ФЗ «об адвокат деятельности и адвокатуре» : Адвокат обязан честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами. Но санкция – только дисциплинарная, лишение статуса адвоката ( кодекс адвокат этики)

Зачем возлагать обязанность по защите, если обвиняемый и так невиновен ( презумпция невиновности ) ? Затем что презумпцией невиновности пользуется обвиняемый , а не защитник. В УПК РСФСР были нормальные нормы об обязанностях адвоката . Обвиняемый не обязан , но вправе доказывать свою невиновность, и если у адвоката нет обязанности по защите зачем он тогда вообще нужен? Дело « Артико против Италии» - если защитник не защищает то государство должно его заставить защищать. Тут презумпции невиновности ничего не противоречит.

Ст 49 УПК - адвокат не вправе отказаться от принято й на себя защите. НО Это обязанность для адвоката, но не обязанность для др лица которое допущено в качестве защитника.

Законные представители

П. 12 ст 5 - законными представителями Н/с подозреваемого, обвиняемого или потерпевшего являются его родители, усыновители. опекуны или попечители , представители учреждений или организаций на попечении которых находится н\с , органы ОПЕК . Их участие обязательно .

По постановлению дознавателя, следователя, судьи или определению суда законный представитель несовершеннолетнего мб отстранен от участия в уголовном деле, если имеются основания полагать, что его действия наносят ущерб интересам несовершеннолетнего. В этом случае к участию в уголовном деле допускается другой законный представитель несовершеннолетнего потерпевшего.

Законные представители и представители потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя имеют те же процессуальные права, что и представляемые ими лица.

По ходатайству законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего, не достигшего возраста 16 лет, в отношении которого совершено преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, участие адвоката в качестве представителя такого потерпевшего обеспечивается дознавателем, следователем или судом. В этом случае расходы на оплату труда адвоката компенсируются за счет средств федерального бюджета.

По уголовным делам о преступлениях, совершенных несовершеннолетними законные представители допускаются к участию в уголовном деле на основании постановления следователя, дознавателя с момента первого допроса несовершеннолетнего в качестве подозреваемого или обвиняемого.