30. Правова регламентація концесійної діяльності в Україні.

До другого виду спеціальних режимів господарювання можна віднести ті спеціальні господарські режими, які передбачають як певні обмеження в процесі здійснення господарської діяльності, так і надання деяких пільг. До цього виду відносяться такі режими, як:

а) концесія;

б) санітарно-захисні і інші території, що охороняються.

Різновидом спеціального режиму господарювання є концесія. Скорочення об'ємів державного фінансування, незначні об'єми довгострокового кредитування банківським сектором і невеликі об'єми іноземних інвестицій порівняно з їх потребою викликало необхідність в розробці і упровадженні нових механізмів залучення фінансових ресурсів в реальний сектор економіки, одним з яких є механізм концесій. «як показує досвід інших країн, одним з ефективних шляхів успішного функціонування державного сектора економіки є залучення до фінансування і управління об'єктами державної власності приватного капіталу не тільки шляхом їх приватизації, але і на концесійній основі».

Англійське слово «concession» в буквальному перекладі означає поступку права власності або право користуватись власністю. Відповідно до Закону України «Про концесію» від 16 липня 1999 р. під концесією розуміється надання з метою задоволення суспільних потреб органом виконавської влади або органом місцевого самоврядування на основі концесійного договору на платній і терміновій основі юридичним або фізичним особам (суб'єктам підприємницької діяльності) права на створення (будівництво) і (або) управління (експлуатацію) об'єктом концесії (термінове платне володіння), за умови, що суб'єкт підприємницької діяльності прийме на себе зобов'язання по створенню (будівництву) і (або) управлінню (експлуатації) об'єктом концесії, майнову відповідальність і можливість підприємницького ризику.

Суть основних понять, пов'язаних з концесіями, висловлено на основі аналізу досвіду Франції, країни, де система розвитку концесій придбала широке розповсюдження. В Законі України “Про концесії” виписані основні положення, враховуючи основні концептуальні положення французької концесійної системи». У Франції багаторічний досвід використовування концесій при розвитку суспільної інфраструктури і комунальних служб створив багату економічну і юридичну практику упровадження і регулювання концесійного режиму. Так, в «Трактаті про адміністративні договори» приведено таке визначення концесії: “концесія – ця угода, по якій уповноважений державний орган доручає певній особі експлуатацію певного об'єкту державної або комунальної власності за винагороду, яка визначається по фінансових результатах такої діяльності”.

У зв'язку з тим, що в Господарському кодексі України (розділ 36), передбачений такий договір, як комерційна концесія, під якою розуміється використовування в підприємницькій діяльності прав інших суб'єктів господарювання – необхідно відзначити, що комерційна концесія і концесія як один з видів спеціального режиму господарювання, передбачена розділом 40 Господарського кодексу, – це різні інститути, регулюючі не пов'язані один з одним правовідносини.

Інститут концесії, в розумінні розділу 40 Господарського кодексу, має давню історію. Історія концесій обчислюється сторіччями. Юридична і економічна практика концесійних форм партнерства держави і приватного сектора складалася ще в середніх століть. У Великобританії концесійне законодавство з'явилося в ХУ11 столітті, в США перші концесії були видані ще в 1691 р., у Франції першим концесійним об'єктом став Південний канал (Canal du Midi), побудований в ХУ11 столітті і що з'єднав побережжя Атлантики з Середземним морем. Закон про концесії у сфері суспільних послуг (житлово-комунальне господарство, дорожнє будівництво і експлуатація, енергетика і т.п.) існує ще з часів Наполеона. Перша нафтова концесія була видана Вільяму Д`Арси в Персії в 1901 р. (відома під назвою «концесія Д`Арси»). В Росії десятки тисяч кілометрів залізниць в другій половині Х1Х – початку ХХ століть (включаючи китайську східну залізницю) були побудовано на концесійній основі. Концесії в той період одержали розвиток і у сфері міського господарства Росії. На початку ХХ століття в Росії концесії використовувалися для вирішення комунальних проблем губернських і повітів міст. Таким чином, ще в Х1Х столітті в Росії, США, країнах Європи концесії допомогли урядам в реалізації крупних, дорогих, з великими термінами окупності проектів по будівництву залізних і автомобільних доріг, освоєнню корисних копалин і т.д. Вже тоді концесійні угоди і договорІз зміною політичного і економічного положення, розвитком техніки з'являлися всі нові об'єкти концесії. Одночасно із зміною структури політичної влади, змінювалися і ті органи держави, в компетенцію яких входило надання концесій. Ці обставини додавали концесіям різко виражений національний характер.

В колишньому СРСР концесії широко застосовувалися в 20-х роках, за часів проведення Непу, що прискорило розвиток продуктивних сил країни. Вони зіграли позитивну роль як інструмент стабілізації економіки у відновний період, дали солідний дохід казні у вигляді пайових відрахувань від обороту концесійних підприємств, сплати податків, мит, зборів і т.п. Концесії сприяли модернізації устаткування підприємств, збільшенню кваліфікованої робочої сили, а в соціальному плані – зменшенню безробіття. По кількості концесій і по вкладеному капіталу перше місце займала оброблювальна промисловість (24 концесії, 29 млн. крб.), добувна (14 концесій і 28 млн.руб.), сільське господарство (7 концесій і 2,0 млн. крб.), торгівля (7 концесій і 1,5 млн. крб.). Ефективність концесійної політики в той період часу виявилася така велика, що був розроблений спеціальний план досягнення з їх допомогою збалансованого розвитку різних секторів економіки на основі передових технологій. Так, в довіднику «Щорічник по Радянському Союзу. 1927» виділялося 5 найважливіших агрегованих областей для концесій: 1) експлуатація природних ресурсів; 2) промисловість; 3) сільське господарство; 4) транспорт; 5) комунальне господарство.

Реалізація плану ГОЕЛРО була на одну третину забезпечена концесійним капіталом. Малося на увазі, що поставка техніки і устаткування для електростанцій, інших об'єктів здійснюватимуться з концесійних виробництв. Тобто перший план індустріалізації країни спирався не просто на вливання іноземного капіталу, а на систему концесій, в рамках яких повинне було проводитися необхідне для країни устаткування.

Після великої депресії і всесвітньої кризи кінця 20-х – початки 30-х років минулого століття в світі підвищується роль держав в господарському житті, посилюється їх пряма участь в економіці і як наслідок скорочуються концесійні програми.

Протягом останні 20 років концесії сталі важливим елементом економічного розвитку. Концесійне законодавство існує зараз більш ніж в 120 країнах світу з різним суспільним і державним пристроєм, рівнем розвиненості цивільного суспільства: в розвинених країнах (США, Великобританія, Німеччина, Франція, Італія, інші держави ЄС, Австралія, Канада, Японія); в Центральній і Латинській Америці (Мексика, Аргентина, Бразилія, Чилі, Болівія, коста-ріка, Венесуела, Колумбія, Болівія, Перу, Уругвай); в Азії (Китай, Республіка Корея, Тайвань, Шрі-Ланка, Бангладеш); в Океанії (Індонезія, Малайзія, Сінгапур); в Східній Європі (Польща, Чехія, Словаччина, Угорщина, Румунія, Болгарія, Югославія); в СНД (Україна, Казахстан, Білорусь, узбекистан, Молдова); в Африці (Танзанія, Мадагаскар, Нігер, Камерун, Замбія).

За останні роки в світі реалізовані тисячі великих і малих, успішних і невдалих концесійних проектів. Спектр об'єктів, побудованих в рамках концесійних угод, в світі надзвичайно широкий: від грандіозного проекту століття «євротунель» вартістю 15 млрд. поділ. до контрактів муніципальних органів влади в області дозвілля і відпочинку вартістю в декілька тисяч доларів. Більш всього концесій видається в сферах водопостачання і каналізації, газового і електроенергетичного господарства, авто- і залізничних магістралей, міського будівництва, лісового господарства.

Приведемо декілька прикладів зарубіжного досвіду використовування механізму концесії. За 1992-2001 рр. уряд Великобританії здійснив більше 400 партнерських проектів, і в першу чергу – концесій в рамках PFI на загальну суму більше 19 млрд. фунтів стерлінгів. Були підписані державні контракти в багатьох секторах господарства, включаючи суспільний транспорт і транспортну інфраструктуру, інформаційні технології і НІОКР, захист навколишнього середовища, містобудування, урядові будівлі і споруди і т.п.

Грунтуючись на успішному досвіді реалізації проектів партнерств і концесій, британський уряд в середині 2000 р. lcloseістотно розширив масштаби реалізації концесійних і контрактних проектів з участю приватного бізнесу. Протягом 2000–2003 рр. за цією програмою передбачалося витратити 20 млрд. фунтів стерлінгів – майже 7 млрд. в рік, що більш ніж в 3 рази перевищує щорічні витрати попередніх десяти років реалізації PFI. Перша черга проектів вартістю 450 млн. фунтів стерлінгів включає реконструювання двох лондонських лікарень, створення нової системи трамвайного повідомлення в Брістоле і модернізацію лондонського залізничного вузла.

В Польщі, Угорщини, Чехії, Румунії реалізуються масштабні проекти на концесійній основі, у тому числі із залученням іноземного капіталу, з участю міжнародних фінансових інститутів. Активні кроки в області концесійного законодавства робить Білорусь. В Казахстані приватизовані і віддана в концесію більшість гідро- і теплоелектростанцій, багато хто тепло- і електромережі, що, на думку фахівців, дозволило привернути інвестиції в електроенергетику і практично врятувало галузь від глибокої кризи. За 1992–2000 рр. в електроенергетиці країн, що розвиваються, 58,6% загального об'єму інвестицій в рамках сумісних приватно-державних проектів доводилося на концесії, в залізничному транспорті – 96%, в автодорожньому господарстві – 95%, в портах – 79%, в аеропортах – 77% .

В даний час концесії є однією з важливих форм господарювання в житлово-комунальній сфері в багатьох країнах світу. Наприклад, таких як: Франція, Німеччина, Аргентина, Чилі, Болівія, Чехія, Угорщина, Польща.

«флагманом приватизації» водного сектора називають в публікаціях концесію в області водопостачання і каналізації столиці Аргентини Буенос-айреса. Підписання цього концесійного договору в грудні 1992 р. привернуло увагу всього світу і стало предметом полеміки в Аргентині. Будучи однією з найтриваліших в світі, дана концесія була цікава з наступних причин.

По-перше, її успішне виконання контрастувало з важко і поволі реалізовуваними проектами, здійснюваними на традиційно приватній приватизаційній основі, наприклад, в Сантьяго і Лімі.

По-друге, зроблена реформа не мала протидії з боку населення, оскільки очікувалося створення значних удосконалень в цій сфері, поліпшення сервісу, більш ефективного управління, скорочення збитків і втрат.

По-третє, що особливо важливе, – тарифи в системі водопостачання скоротилися на 26,9%.

Дана концесія привела до значного поліпшення роботи системи водопостачання і каналізації. Споживачі одержали істотну вигоду від зниження цін, яка пов'язана із зменшенням тарифів і розширенням самої мережі водопостачання і каналізації. Якість і надійність послуг також зросли, а втрати води скоротилися. Всі ці поліпшення навряд чи відбулися б, якби водопостачання і каналізація залишалися в державному управлінні.

Система водопостачання Буенос-айреса не знаходилася в кризі, але в ній були серйозні проблеми. Головна з них полягала в тому, щоб перейти до розширеного постачання по задоволенню попиту на воду, зберегти управління цими процесами і одночасно створити бар'єри на шляху зростання цін на ці послуги. В той же час водне господарство міста було готове до реформ, оскільки його проблеми були проаналізовані, вивчені, оброблені і систематизовані.

Зарубіжний досвід розвитку системи концесій показує, що у відносинах з концесіонером права і повноваження держави все більш розширяються. Основною перевагою концесії є чітке розмежування повноважень між органами влади і підприємством-концесіонером, що вкладає свої технічні навики, уміння, капітал в розвиток інфраструктури. Чітке розмежування прав і обов'язків гарантує збалансоване управління, яке забезпечує розвиток державної і комунальної інфраструктури у напрямі задоволення потреб населення.

Перша згадка інституту концесії в законодавстві України мала місце в Законі України «Про режим іноземного інвестування» (ст. 22) від 19 березня 1996 р., згідно якому за допомогою концесії, зокрема, передбачалося надання іноземним інвесторам права на розробку і освоєння відновлюваних і невідновлюваних природних ресурсів. Указ Президента України «Про концесію на будівництво і реконструкцію автомобільних доріг» від 4 липня 1998 р. встановив можливість надання концесій на експлуатацію автомобільних доріг. Пізніше, 6 січня 1999 р., була прийнята Ухвала Кабінету Міністрів України № 25 «Про затвердження Порядку визначення об'єктів концесії на будівництво і реконструкцію автомобільних доріг і Порядку проведення концесійного конкурсу на будівництво і реконструкцію автомобільних доріг», а 31 березня 1999 р. – Ухвала Кабінету Міністрів України № 507 «Про затвердження Типового концесійного договору і Порядку переведення наданої в концВ липні 1999 р. був прийнятий Закон України «Про концесію», метою якого є підвищення ефективності використовування державного і комунального майна і забезпечення потреб громадян України в товарах (роботах, послугах). Даний закон регулює концесійні відносини, порядок надання об'єктів в концесію, проведення концесійного конкурсу, визначає особливості укладення договору концесії і інші питання. 14 грудня 1999 р.був прийнятий Закон України «Про концесії на будівництво і експлуатацію автомобільних доріг». Після ухвалення вищеназваних законодавчих актів відповідно до п. 4 розділу ХV «Перехідні положення» Конституції України втратив силу Указ Президента України «Про концесію на будівництво і реконструкцію автомобільних доріг». Подальший розвиток законодавства про концесію пов'язаний з ухваленням Господарського кодексу України. На чолі 40 Господарського кодексу України від 16.01.2003  р. визначаються основні напрями, а також принципи концесійної діяльності в Україніпоєднання державного регулювання концесійної діяльності і здійснення її на підставі концесійного договору;

вибір концесіонерів переважно на конкурсній основі;

комплексне і платне використовування об'єкту концесії, участь держави, органів місцевого самоврядування в частковому фінансуванні об'єктів концесії соціального призначення;

взаємна вигода сторін в концесійному договорі, розподіл ризиків між сторонами концесійного договору;

державні гарантії інвестицій концесіонерів;

стабільність умов концесійних договорів;

забезпечення прав і законних інтересів споживачів продукції (послуг), що надаються концесіонерами.

Таким чином, можна зробити висновок, що концесія – це юридична конструкція залучення інвестицій для будівництва и/или експлуатації об'єктів права державної и/или комунальної власності, яка забезпечує поєднання інтересів суб'єктів господарювання і держави за допомогою встановлення обмежень і заохочень.