14. Структура и источники романо-германского права

Романо-германская правовая семья сложилась на европейском континенте во многом благодаря деятельности университетов, кото­рые начиная с XII столетия на базе кодификации Юстиниана выра­ботали единую юриспруденцию. Так называемое "право университе­тов" (университетское право) сложилось путем обобщения, систе­матизации и интерпретации римского права. На этой основе опре­деляющим моментом романо-германского права стали правовые нормы, а ведущая роль оказывается у закона, как текстуальной формы бытия правовых норм. Наиболее устойчивой текстуальной формой существования правовых норм в романо-германской право­вой семье считается кодекс.

Для романо-германской правовой семьи характерно объединение правовых норм в двух крупных группах (правовых общностях), кото­рые обозначаются как частное и публичное право.

Частное право и публичное право обычно разделяются во всех странах романо-германской правовой семьи на отрасли. Частное право включает гражданское право, семейное право, коммерческое (торговое) право, трудовое право и др. Публичное право составля­ют конституционное право, административное право, уголовное право, процессуальное право и др.

Одной из характерных составляющих структуры права любой страны романо-германской правовой системы является правовой институт обязательственного права. По сути этот правовой инсти­тут визитная карточка правовой системы, свидетельствующая о ее принадлежности к романо-германской правовой семье.

Источники романо-германской правовой системы разделяют на первичные и вторичные Первичными источниками являются закон и обычай. Однако закон имеет приоритетное и всеобъемлющее зна­чение, и характерно утверждение, что закон составляет скелет все­го правопорядка. Обычай зачастую предстает как дополнение зако­на и рассматривается как архаичный источник права.

Вторичными источниками права в этой правовой системе рас­сматриваются прецедент и доктрина При этом прецедент формиру­ется достаточно часто в решениях судов, при интерпретации зако­на. Ситуация, когда прецедент является результатом правотворчес­кой деятельности судов формально не признается, но фактически существует.

Юридическая доктрина, несмотря на отсутствие ее признания как вторичного источника права, имеет значительное воздействие на развитие всей правовой сферы. При этом доктрина рассматривает­ся как некая философско-правовая теория; как мнения ученых-юри­стов по вопросам формирования и реализации права; как труды авторитетных ученых-юристов; как комментарии кодексов, законов, других нормативных актов.

16. Религиозные правовые системы. Источники индусского и мусульманского права

Все правовые системы, существующие в современном мире, раз­деляются на светские и религиозные. Среди религиозных правовых систем важнейшую роль играют индусское право, мусульманское право и иудейское право. Во всех религиозных правовых системах право есть порождение воли Всевышнего, а источниками права вы­ступают священные книги.

Считается, что индусское право является древнейшей правовой системой. Нормы индусского права распространены на почти 1 млрд человек. При этом индусское право применяется ко всем коренным жителям Индостанского полуострова, за исключением тех, кто при­нял другое верование Краеугольный камень индуизма — учение о перевоплощении души и карма. Священные книги Вед содержат не много правового материала, хотя и рассматриваются в качестве оп­ределяющего источника индусского права. Другим источником права являются древние юридические книги смрити (завещания), содержа­щие мудрости древних мудрецов и служителей культа. В индусском праве в качестве источника права признаются местные обычаи, кото­рым с древних лет следовали касты, роды или семьи. Эти обычаи могут приобретать приоритет над нормами смрити. В индусском пра­ве законы и судебные прецеденты не считаются источниками права, поскольку законодательство и судебная практика относятся не к дхарме (справедливости), а к артхе (пользе).

Распространение мусульманского права не намного уступает ин­дусскому праву, охватывает также почти 1 млрд человек. Свое на­чало мусльманский мир ведет с пророка Мухаммеда (570—632), ко­торый от имени Аллаха представил нормативы для мусульман. Про­поведи Мухаммеда и его поступки позже получили отображение в первичных источниках мусульманского права Коране и Сунне. Ко­ран — священная книга всех мусульман, содержащая откровения Аллаха пророку Мухаммеду. Сунна — сборник хадисов, то есть преданий о жизни и поступках Мухаммеда.

Важнейшим источником мусульманского права является иджма, представляющая собой общие решения исламских правоведов, ко­торые выступают от имени всей общины. Эти истолкования Корана и Сунны были осуществлены еще в IX веке, и только они являются истинно верными. Еще один источник мусульманского права — кияс — представляет собой решения по аналогии, которые приоб­ретают самостоятельное значение, поскольку объектом аналогии выступает религиозная идея, имеющая абсолютное и вневременное значение. Вся система норм мусульманского права обычно именуется шариатом. При этом среди источников мусульманского права шариат признает самостоятельное значение адата, то есть обычая. К числу вторичных источников мусульманского права, который возник более поздний период, относится закон, где могут содержаться нормы дополняющие, конкретизирующие положения шариата.

При характеристике мусульманского права следует выделить значение доктрины, которая, в конечном счете, обеспечила своеобразие развития мусульманского права, возможность его приспособ­ления к новым условиям человеческого бытия.