Глава 45. Особенности регулирования труда работников, заключивших трудовой договор на срок до двух месяцев

Статья 289. Заключение трудового договора на срок до двух месяцев

Комментарий к статье 289

1. В трудовом праве категорию работников, заключивших трудовой договор на срок до 2 месяцев, принято называть временными работниками. Ограничение продолжительности работы на срок до 2 месяцев влечет за собой целый ряд особенностей.

2. Поскольку в ч. 6 ст. 70 ТК говорится о том, что при заключении трудового договора на срок от 2 до 6 месяцев испытание не может превышать 2 недель, следует, что срок трудового договора до 2 месяцев, предусмотренный ст. 289 ТК, - предельный и с ним связаны ограничения, установленные в гл. 45 ТК.

Статья 70 ТК (см. коммент. к ней) перечисляет случаи, когда испытание при приеме на работу не устанавливается. При этом данная норма предусматривает иные (помимо перечисленных) случаи, предусмотренные ТК, федеральными законами и коллективным договором. Комментируемая статья как раз и относится к этим иным случаям. Надо полагать, что законодатель, устанавливая данное правило, исходил, прежде всего, из сущности самого временного договора: он заключается на короткий период, работы могут быть и непрофильными для организации и поэтому не требуют постоянного работника. В этом случае проверка деловых качеств работника сводится лишь к документальной проверке, собеседованию с соответствующими должностными лицами и специалистами и т.п.

Кроме того, в ч. 1 ст. 59 ТК, перечисляя случаи заключения срочного трудового договора, законодатель отождествляет работы до 2 месяцев с временными работами. Именно поэтому работника, заключившего трудовой договор на такие работы, можно считать временным работником. Хотя в гл. 45 ТК такой термин не употребляется.

3. Следует иметь в виду, что на работников, заключивших трудовой договор на срок до 2 месяцев, распространяются и особенности, закрепленные в нормах Указа Президиума Верховного Совета СССР от 24.09.1974 N 311-IX "Об условиях труда временных рабочих и служащих" <1>, в части, не противоречащей ТК (см. ч. 1 ст. 423 ТК и коммент. к ней). Тем более что Федеральный закон от 30.06.2006 N 90-ФЗ не признал этот акт не действующим на территории России (а, например, аналогичный документ по сезонным работникам, наоборот, признал утратившим силу). Но вышеназванный Указ имеет не очень большое практическое значение, поскольку его нормы почти "не состыковываются" с ТК. Исключение (и то в определенной части) можно найти, пожалуй, только в ст. 11 Указа от 24.09.1974 N 311-IX.

--------------------------------

<1> ВВС СССР. 1974. N 40. Ст. 662; 1983. N 5. Ст. 74; Свод законов СССР. Т. 2. С. 492.

Согласно ст. 252 ТК (см. также коммент. к ней) особенности регулирования труда работников, заключивших трудовой договор на срок до 2 месяцев, устанавливаются не только ТК, иными законодательными и нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, но и коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами.

При этом особенности регулирования труда, влекущие за собой снижение уровня гарантий указанным работникам, ограничение их прав, повышение их дисциплинарной и (или) материальной ответственности, могут устанавливаться только ТК либо в случаях и порядке, им предусмотренных.

Статья 290. Привлечение к работе в выходные и нерабочие праздничные дни

Комментарий к статье 290

1. По общему правилу работа в выходные и нерабочие праздничные дни запрещена, за исключением случаев, предусмотренных ТК (см. ст. 113 и коммент. к ней).

Статья 113 ТК разрешает привлекать к работе в указанные дни в зависимости от причин и категорий работающих в следующем порядке: а) без согласия работника (ч. 3); б) с письменного согласия работника (ч. 2); в) с письменного согласия работника и с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации (ч. 5); г) в порядке, устанавливаемом коллективным договором, локальным нормативным актом, трудовым договором (ч. 4).

Что касается работников, заключивших трудовой договор на срок до 2 месяцев, ч. 1 комментируемой статьи предусматривает возможность привлечения к работе и в выходные и нерабочие праздничные дни только с их письменного согласия.

2. Привлечение работников, заключивших такой договор, к работе в выходные и нерабочие праздничные дни производится по письменному распоряжению работодателя.

3. Работа в выходные и нерабочие праздничные дни компенсируется только в денежной форме не менее чем в двойном размере (см. ст. 153 ТК и коммент. к ней).

Конкретные размеры оплаты могут устанавливаться коллективным договором, локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников, трудовым договором (ч. 2 ст. 153 ТК). Но при соблюдении условия - не менее чем в двойном размере.

Статья 291. Оплачиваемые отпуска

Комментарий к статье 291

1. В комментируемой статье законодатель предоставляет работнику, заключившему трудовой договор на срок до двух месяцев, право выбора по окончании срока соглашения: либо получить оплачиваемый отпуск (что на практике встречается редко), либо соответствующую денежную компенсацию. При этом компенсация выплачивается из расчета - два рабочих дня за один месяц работы.

2. Указанным работникам (как и другим работающим по трудовому договору) по их письменному заявлению работодателем может быть предоставлен оплачиваемый отпуск с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом время отпуска может полностью или частично выйти за пределы срока трудового договора, а днем увольнения будет считаться последний день отпуска (подробнее об этом см. ст. 127 ТК и коммент. к ней).

3. Средняя заработная плата для оплаты отпуска, предоставляемого в рабочих днях, или расчета денежной компенсации исчисляется по правилам ч. 5 ст. 139 ТК (см. коммент. к ст. 139 ТК).

Статья 292. Расторжение трудового договора

Комментарий к статье 292

1. Комментируемая статья устанавливает в отношении работников, заключивших трудовой договор на срок до 2 месяцев, три исключения из общих правил при прекращении трудового договора. Они касаются порядка увольнения как по инициативе работника, так и работодателя, а также выплаты выходного пособия.

В ней предусмотрено, что работник, заключивший трудовой договор на срок до 2 месяцев, в случае его досрочного расторжения обязан в письменной форме предупредить работодателя за 3 календарных дня. Этот порядок отличается от общеустановленного порядка прекращения трудового договора по инициативе работника, который устанавливает срок предупреждения не позднее чем за 2 недели. Причем его течение начинается на следующий день после получения работодателем заявления работника об увольнении (см. ст. 80 ТК и коммент. к ней).

2. Если по общему правилу о предстоящем увольнении в связи с ликвидацией организации, сокращением численности или штата работников организации работники предупреждаются работодателем персонально и под роспись не менее чем за 2 месяца до увольнения (см. ч. 2 ст. 180 ТК и коммент. к ней), то в соответствии с ч. 2 ст. 292 ТК установлен иной порядок: работник должен быть предупрежден в письменной форме под роспись не менее чем за 3 календарных дня (при этом термин "персонально" исключен).

3. Часть 3 комментируемой статьи предусматривает, что работникам, заключившим трудовой договор на срок до 2 месяцев, выходное пособие при их увольнении по инициативе работодателя не выплачивается, если иное не установлено федеральными законами, коллективным договором или трудовым договором.

В случаях если работодателем для работника, заключившего трудовой договор на срок до 2 месяцев, является физическое лицо, то случаи и размеры выплачиваемого при увольнении выходного пособия (как сроки предупреждения о прекращении трудового договора) определяются в самом договоре (см. ч. 2 ст. 307 ТК и коммент. к ней).

Работникам, заключившим временный договор, выходное пособие не выплачивается. Однако федеральными законами, коллективным договором или трудовым договором (по соглашению сторон) может быть предусмотрено иное правило. Например, в текст коллективного договора могут быть включены нормы, усиливающие социальную защищенность временных работников, увольняемых в связи с ликвидацией организации, сокращением численности или штата работников. Размер выходного пособия также устанавливается коллективным договором.

В соответствии с п. 1 ст. 83 и ст. 178 ТК (см. коммент. к ним) выходное пособие в размере 2-недельного среднего заработка выплачивается работникам при расторжении трудового договора в связи с призывом их на военную службу или альтернативную гражданскую службу. Эта норма распространяется и на работников, заключивших трудовой договор на срок до 2 месяцев, в случае их призыва.

На практике часто возникает вопрос, возможно ли перезаключение такого трудового договора и каков порядок его перезаключения? В гл. 45 ТК ответа на этот вопрос нет. В этой связи следует, по нашему мнению, руководствоваться Указом Президиума Верховного Совета СССР "Об условиях труда временных рабочих и служащих", которым этот вопрос был урегулирован: трудовой договор с временными работниками считался продолженным на неопределенный срок в случае, когда уволенный временный работник вновь был принят на то же предприятие после перерыва, не превышающего 1 недели, если при этом срок его работы до и после перерыва в общей сложности превышал 2 месяца (подп. "б" п. 11 Указа). В этом случае работник не считался временным со дня первоначального заключения трудового договора. Вышеназванный Указ не содержится в перечне норм, утративших силу, поэтому он может применяться и в этой части. Однако разъяснений по этому поводу от соответствующего федерального органа исполнительной власти не имеется.