Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Правовое государство и правосудие. Проблемы теории и практики. Материалы VIII международной научно-практической конференции. 15–19 апреля 2013 года
.pdf
Кузьмин В. П.
ловек есть мыслящее и разумное существо, сознающее требования
и обязанности, связанные с жизнью в обществе. Различные доктрины, примыкающие к светскому идеализму, в свою очередь, делятся на два направления — моральное и разумное.
Согласно концепции, утверждающей, что право основано на морали, авторитет правовой нормы вытекает из идеальной морали,
приводящей в движение человеческое существо и побуждающей
его действовать соответственно духу справедливости. Существует
естественная мораль, свойственная человеческой натуре целиком,
которая вытекает из особенного положения человеческого существа
во Вселенной, из нерушимого достоинства человека и представляет собой вышестоящее право, которое никто не может преступать
1
Вторая подкатегория светской доктрины естественного права —
это концепция права, основанного на разуме. Согласно этой концепции естественное право основывается на человеческом разуме,
т. е. рациональном и объективном усилии человека, определяющем
фундаментальные высшие нормы, которые должны соблюдаться
в любой коллективной жизни, с тем чтобы сохранить способность
к действиям и свободу каждого индивидуума. Сторонники этой
концепции отвергали идею о том, что право основывается непосредственно на морали, поскольку мораль является слишком инстинктивной и субъективной2.
Таким образом, существует универсальный, рациональный и незыблемый, стоящий выше любой отдельной местной нормы, закон,
которого должно придерживаться каждое общество. Человеческий
разум выявляет постулаты поведения в коллективной жизни,
а право является конкретным применением этих постулатов с учетом всех обстоятельств в том или ином обществе.
Доктрина естественного права выдвигалась на передний план
всякий раз, когда возникала историческая необходимость перехода от авторитаризма к демократии3.
Особое значение института прав и свобод в его естественно-правовой трактовке признано сегодня всеми основными направлениями
и школами правовой мысли. А включение в перечень естественных
.
1
Сандевуар П. Введение в право. М., Норма, 1994.
2
Марченко М. Н. Теория государства и права: Учебник. М., 2007.
3
Венгеров А. Б. Теория государства и права: Учебник. М.: Омега-Л, 2004.
211
Раздел III
прав субъектов положений социально-экономического характера
практически стирает грань между естественно-правовыми и социологическими доктринами.
Позитивистская юриспруденция требует, чтобы право воспринималось исключительно как совокупность норм, являющихся
продуктом государственной воли. Как научное направление оно
окончательно сложилось в середине XIX в. на основе отрицания
теории естественного права, когда возникла потребность в повышении роли государства в регулировании общественных отношений, и вплоть до начала XX в. занимало господствующее положение в юридической науке.
При изучении, описании и толковании права в расчет принимаются только нормы, существующие в действительности. В соответствии
с этими реалистическими доктринами право содержит исключительно нормы, реально действующие на данный момент в определенном политическом обществе, то, что называют еще позитивным
правом. От этого происходит название позитивистских школ, которые получили большинство тенденций, связанных с этой катего-
1
рией доктрин
.
Представители социологической юриспруденции исходят из того,
что государство-законодатель не создает, а лишь фиксирует право,
сложившееся в самом обществе. Здесь существует целый ряд теорий.
Согласно социологической концепции право основывается на совокупности социальных фактов и феноменов, которые возникают
и развиваются в определенную эпоху. Оно отражает социальные
потребности, социальные функции, вытекает из борьбы интересов,
и в этой связи оно является отпечатком самой социальной жизни.
Согласно концепции исторического реализма, право — это историческое явление, которое основывается на глубокой сущности
государственно-организованного общества в том виде, в каком оно
постепенно сформировалась в ходе истории этого общества. Именно
все прошлое конкретного общества в целом создает право этого общества. Таким образом, право не вводится по чьему-либо указанию,
а возникает и развивается на основе преемственности, получает
свой авторитет из многовековых обычаев, возникших в коллективе в соответствии с природой и характером конкретного народа.
1
Сандевуар П. Указ. соч.
212
Кузьмин В. П.
Право — это историческая характеристика политического общества,
такая же, как и язык, нравы или политический режим. Законодатель
1
должен максимально выражать «общее убеждение нации»
.
Психологическая концепция права — право трактуется главным
образом как совокупность элементов субъективной человеческой
психики. Объективно в области права существуют только психические переживания, связанные с представлением одного человека, пользующегося каким-либо правом требовать выполнения
определенных обязанностей, возложенных на другого человека.
Правовые нормы должны создаваться главным образом в результате определенных эмоций и переживаний человека по поводу
права. Не объективное право и позитивные нормы являются главными в содержании права, а переживания и нормы интуитивного
происхождения2.
Марксистская теория представляет право как результат социально-экономической реальности общества. Право понимается как возведенная в закон воля господствующего класса, то есть как классовое явление. Содержание выраженной в праве классовой воли,
в конечном счете, определяется характером производственных отношений. Право представляет собой такое социальное явление,
в котором классовая воля получает государственно-нормативное
выражение.
В настоящее время в отечественной теории права идет сложный
и мучительный поиск нового типа правопонимания, отвечающего
современным социальным реалиям и учитывающего как собственный исторический опыт, так и мировые достижения в исследовании правовых начал общественной жизни.
Заслуживает внимание интегративная теория права, сторонники
которой В. Г. Графский, В. В. Ершов, Р. А. Ромашов, В. П. Ка зимирчук, В. В. Лазарев, Р. З. Лившиц и др. пытаются сформулировать обобщенное определение права. Право, по их мнению, есть
совокупность признаваемых в данном обществе и обеспеченных
официальной защитой нормативов равенства и справедливости,
регулирующих борьбу и согласование свободных воль в их взаи-
1
Материал из Википедии — свободной энциклопедии.
2
Петражицкий Л. И. Теория права и государства в связи с теорией нравст-
венности. СПб., 1909. Т. 1. С. 83.
213
Раздел III
моотношении друг с другом1. Интегративная юриспруденция родилась изестественно-правовой и социологической, создаёт синтетическую теорию права.
Согласно либертарной концепции В. С. Нерсесянца, под правом
понимается нормативное выражение принципа формального равенства, под которым, в свою очередь, подразумевается единство трех компонентов: равной для всех нормы и меры; свободы; справедливости.
«…В условиях взаимосоответствия свободы, права и закона законной силой обладает лишь норма, представляющая собой меру
свободы. Ценность права как раз и состоит в том, что право обозначает сферу, границы и структуру свободы, выступает как форма,
норма и мера свободы, получившая благодаря законодательному
2
признанию официальную государственную защиту»
.
Замечательная идея, но к сожалению для России, в отличие
от западных стран, более привычно понятие не «свобода», а «воля».
А воля понимается как безграничное удовлетворение индивидуальных интересов. Понятие «воля» не ассоциируется ни с какими
ограничениями. Это понятие распространяется и на деятельность
государственных органов и должностных лиц.
Поэтому именно в связанности, ограниченности правом государственных органов и должностных лиц и заключается сущность
правового государства. Право выступает как антипод произвола
и как барьер на его пути.
Правовые ограничения необходимы для того, чтобы недостатки
властной личности не трансформировались в пороки государственной власти. Поэтому правом ограничиваются не собственно
управляющие воздействия со стороны государственных структур
на личность, а лишь необоснованные и противоправные ущемления интересов граждан3.
В соответствии с коммуникативной теорией права А. В. Полякова, право — это коммуникация (правоотношения — правона-
1
Ершов В. В. Правопонимание: правотворчество и правоприменение // Рос-
сийское право-судие. 2008. № 5. С. 7–17.
2
Нерсесянц В. С. Выступление на «круглом столе» «О понимании советского права», организованном журналом «Советское государство и право» // Советское государство и право. 1979. № 7. С. 70–72.
3
Малько А. В. Политическая и правовая жизнь России: актуальные проблемы. М., 2000. С. 63, 64.
214
Кузьмин В. П.
рушение — судопроизводство). Сущность определяют эйдосы
(образы, идеи) — у каждого субъекта свой образ права, «там, где
1
общество, там и право»
.
Перед теорией права сейчас стоит актуальная задача разработки
концепция правопонимания, которая могла бы дать теоретически
обоснованные и верифицируемые критерии правового начала,
очерчивающие границы конституционно-правового пространства
для законодателя и правоприменителя2.
Представляется, что эта задача неразрешима. Если в прошлом
разделение философского понимания права, позитивистской и социологической юриспруденции было выражено очень явно и носило
характер противоборства, то в настоящее время такое разделение
является очень условным. Сегодня можно говорить об определенном сближении этих концепций. Основные теории правопонимания в современной интерпретации имеют сходные черты. Все они
признают приоритет прав и свобод граждан, возрастание роли общественного и судебного контроля над деятельностью исполнительных органов. В то же время сохраняются существенные различия в расстановке акцентов и выводах.
Представляется целесообразным рассматривать право как многоаспектное явление. В зависимости от решаемых задач в праве
на первый план может выступать: позитивистское понимание при
рассмотрении конкретного юридического дела; философский и социологические аспекты в правотворческом процессе. Потребность
в аксиологическом осмыслении проблем права коренится в смыслополагающих вопросах правовой действительности3. Ценность права теснейшим образом связана с понятием смысла государственноправовой действительности, смысла нравственности и права.
Важнейшим субъектом правореализации является суд, призванный осуществлять правосудие в буквальном смысле этого понятия.
1
Поляков А. В. Общая теория права: Феноменолого-коммуникативный подход: Курс лекций. Ассоциация юридический центр; Кафедра теории и истории
государства и права Санкт-Петербургского государственного университета.
2-е изд., учеб. СПб.: Юридический центр Пресс, 2003.
2
Лапаева В. В. Различные типы правопонимания: анализ научно-практического потенциала // Законодательство и экономика. 2006. N 4.
3
Мишина И. Д. Нравственные ценности в праве: Дис. ... канд. юрид. наук.
Екатеринбург, 1999. С. 92.
215
Раздел III
Правосудие — специфическая, присущая только судам форма
осуществления властных полномочий органами государственной
власти, завершающаяся принятием судебных решений, обязательных для исполнения всеми лицами, в отношении которых они выносятся. Никакие другие органы и лица не вправе принимать
на себя осуществление правосудия.
Исторически сложилось, что суд — карающий орган. Власть
всегда душила, принуждала. Но это представление о суде надо менять. Без полноценной судебной власти у нас не будет правового
1
государства
.
Сущность судебной власти в правовом государстве характеризуется следующими характерными признаками, которые выражают её содержание: самостоятельностью судебных учреждений; участием общества в отправлении правосудия; судебными гарантиями
свободы личности. При отсутствии данных признаков судебная
система существовать может, а судебная власть нет.
Мурунова А. В.
доцент кафедры международного права
ННГАСУ, канд. филос. наук
Православно-правовые идеалы
российского правосудия
Правоприменительная практика в России исторически формировалась не как разрешение споров между личностью и обществом, а как выражение и защита интересов официальной государственной идеологии. Судебная практика столетиями закрепляла
приоритет идеологической аргументации в форме норм обычного
права. Ключевым юридическим понятием традиционно было понятие «о суде Божьем»2. В России всегда господствовала идея
не суверенитета права, а власти, при неуважении к праву. Поэтому
1
Кабышев В. Без полноценной судебной власти у нас не будет правового го-
сударства // Судья. 2006. N 12.
2
Шаповалов И. А. Некоторые теоретические аспекты формирования рос-
сийского правосознания // Государство и право. 2005. № 4. С. 89.
216
Мурунова А. В.
некоторые учёные и политики считают идеалом государственности для русского народа Московское царство, «тяглое» государство
с его приоритетом обязанности над правом, которое фактически
воплотилось в своеобразной форме в советской государственности.
В чём самобытность российского правовосприятия и восприятия системы правосудия, в частности? О. В. Мартышин отмечает,
что исследователей обвиняют в стремлении внести в современную
правовую систему и правовую теорию элементы иррационального
1
религиозного сознания
, убеждают, что нельзя искать самобытность российского правосознания и отечественного научного правопонимания в религиозности2. В действительности в России существует, на наш взгляд, самая тесная связь традиционных основ
российского права с православной религией.
Через институты церковного права российская правовая система вобрала в себя опыт и традиции византийской юриспруденции,
на основе которой продолжалось её самобытное развитие, без какого бы то ни было влияния римского права. А церковный суд оказал определённое воздействие на формирование системы общегражданской юрисдикции. Тесная связь наблюдалась между русским
гражданским правом и православным религиозным правом. Правосознание русских людей, а значит, и правоприменительная практика основывались на целях развития, сформулированных православием: духовное самосовершенствование, стяжание святого
духа, а не материальных благ, стремление к абсолютным духовным
началам бытия. Поэтому в православии была особенно выражена
культурно-правовая созидающая функция, что находило воплощение в формировании правовых институтов и норм, их толковании,
использовании и корректировке.
Определяющим, системообразующим фактором формирования
правовой системы являлась православная правовая идеология
и православная система ценностей, основанная не на мирском
жизнепонимании Бога и человека, как в католицизме, и не на благословении стяжательства (протестантизм), а на глубоких тради-
1
Мартышин О. В. Конституция РФ 1993 г. и развитие теории государства
и права. Неко-торые методологические аспекты // Государство и право. 2008.
№ 12. С. 43.
2
Кроткова Н. В. Нравственная основа теории государства и права // Государство и право. 2005. № 9. С. 97.
217
Раздел III
циях нравственного долга, преображения и духовного совершенствования человека1. В. Б. Романовская поставила вопрос о церковной
юрисдикции как историческом источнике отечественного правосудия и пенитенциарной системы, а Ю. Г. Галай объективно оценил социальную роль Церкви в целом. Свою задачу мы видим
в том, чтобы выяснить роль церковного права в формировании национального правопорядка и правосудия, а также механизме правового регулирования.
У русских, как и у китайцев, право далеко от того, чтобы быть
фактором порядка и символом справедливости. Оно — орудие произвола, фактор, нарушающий порядок вещей, а добропорядочный
гражданин не обязан уважать право, и его образ жизни должен
исключать всякое обращение к правосудию. В своём поведении
человек должен руководствоваться не юридическими мотивами,
а стремлением к гармонии и миру. В коммунистическом Китае
и вестернизированной Японии не изменилось существо этого взгляда, укоренившегося в сознании людей. В Японии действуют кодексы, созданные по европейской модели, но население, как правило,
мало обращается к ним, равно как и правосудию. Суды разработали оригинальную технику применения права, а точнее, уклонения
от его применения. Суды склоняют стороны к мировому соглаше-
2
. Православие в России, как и конфуцианство, предпочтение
нию
отдаёт согласию и сотрудничеству, поддержанию порядка. Оно,
как и конфуцианство, направлено на преодоление личностью эгоизма через самосовершенствование, соблюдение обычаев и традиций предков, следование ритуалу. Именно в этом видят современные правоведы-западники корни ущербности как русского
менталитета в целом, так и русской правовой ментальности.
Американский профессор права Г. Дж. Берман особо подчёркивает и обосновывает идею преимущественной зависимости права
от религии, необходимость рассмотрения права в тесной связи
с религией и мышлением, причём не только как данность текущего
момента, а как явление, находящееся в процессе роста, развиваю-
1
Бойцова В. В., Бойцова Л. В. Исторические традиции российской школы
сравнительного права // Журнал российского права. 2003. № 8. С. 165.
2
Давид Р. Основные правовые системы современности. М.: Прогресс, 1988.
С.47, 48.
218
Мурунова А. В.
щееся вместе со взглядами, устремлёнными в прошлое1. Там, где
религия и право отделены друг от друга, право обнаруживает тенденцию к превращению в законничество, духовно умирает. Религия
одухотворяет право, заставляет людей ценить его. Такие идеалы
правосудия, как справедливость, равенство, беспристрастность,
требуют от юриста не только признания их пользы, но и веры в них
как части высшего смысла жизни. Для западной правовой мысли
очевидно, что невозможно построить правовой системы вне религии и вне национальных традиций, но если вы хотите говорить
о праве, то не следует обращаться к нравственным началам, полученным от христианства, ибо в западном понимании оно уже определённо и уяснено.
Правовая система России построена на органической связи
с христианством. Верховная власть устраняла обычаи и правовые
нормы, которые выходили из употребления и противоречили принципам и духу русского православного права, которое как бы подпитывало правовую систему России, охраняла, но не разрушала
его основы, создавая правовые традиции. Специалист в области
канонического права В. А. Ципин отмечал, что право, определяющее внутрицерковные отношения, своим происхождением не обязано государству и не является частью государственного, публичного права. Поэтому нормы русского канонического права имеют
серьёзные отличия от норм светских. Да и церковные уставы разграничивали юрисдикцию судов светских и церковных, отдавая
в руки церкви внутрисемейные распри, включая расторжение брака, половые преступления, преступления против семьи и против
веры. В то же время православные религиозные суды при рассмотрении семейно-брачных отношений имели незначительные расхождения с гражданскими судами по кругу этих вопросов.
В отличие от Запада в России в массовом правовом сознании
существовало негативное отношение к закону, как к государственно установленному способу ограничения обычного права. В обыденном православном сознании писаный закон не может быть
справедливым к каждому человеку. В романо-германской правовой семье закон охватывает все аспекты правопорядка, но он ни-
1
Берман Г. Дж. Кризис западной традиции права // Право, культурология
и социология на рубеже тысячелетий. М., 1994. С. 78.
219
Раздел III
когда не отождествлялся и не отождествляется с правом, а законопорядок никогда не признавался синонимом правопорядка. Именно
закон, а не прецедент, обычай, доктрина и т. д. ложится во главу
угла в процессе формирования данной правовой семьи и составляющих её национальных правовых систем. Английские юристы
смотрят на право под углом зрения возможности осуществления
в его рамках тех или иных судебных действий. Французская же
концепция права исходит из того, что понятием права охватываются
все без исключения нормы, в том числе и те, которые не могут
иметь отношения к каким бы то ни было судебным действиям.
В основе приоритета закона лежат фундаментальные и непреходящие
исторические, социальные, национальные и др. ценности народов
Западной Европы: глубокая общая и правовая культура, древние
1
и иные традиции, вековые социальные, правовые и др. обычаи
.
На Руси понятие закона употреблялось больше для обозначения нравственно-религиозных заповедей, нежели для названия
нормативного акта, изданного государственной властью. А выраженное в пословицах неуважение к закону совсем не означало отрицательное отношение народа к праву и правопорядку. Он просто
понимал под законом не то, что профессиональные юристы. В сущности, действующий закон — это то, что говорит или приказывает
начальство. Закон становился атрибутом власти, которая внушала
только один страх. Русские признавали право и закон инструментальной ценностью, позволяющей индивиду исполнять свой моральный долг. Свойством русской правовой мысли были всегда
религиозно-духовные начала. Народное правосознание связывало
с законом не правопорядок и правосудие, а злоупотребления власти и неправедный суд.
Тем не менее, следует отметить стремление к демократизму
и соборности правосудия как правовому идеалу в российском менталитете. Глубокие исторические корни имеет народное представительство в российском суде. В раннем русском государстве первоначальным органом правосудия был народ — «домовладыки»,
участвующие в вечевых собраниях, вечевом суде в Новгородской
и Псковской республиках. Со времён «Русской правды» и с разви-
1
Марченко М. Н. Закон в системе источников романо-германского права //
Вестник Мос-ковского университета. Серия 11. Право. 2000. № 3. С.33–36.
220
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]