Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Право есть власть, основанная на правде. Неопубликованные юридические труды
.pdf
Теория закона
(definitio nominales1) дан сим словам и выражениям смысл довольно
постоянный.
Искусственный язык Российского правоведения не столь обширен,
но еще более не определителен, и во многих случаях разнообразен,
и даже произволен. Учебные определения не укрепили еще у нас постоянного словам смысла.
Вопрос: должно ли при составе Российского уложения принять
искусственный язык, в общем Европейском правоведении употребляемый, или же ввести выражения, со свойством нашего языка более
сообразные и с существом понятий более сходные?
Во-первых, должно приметить, что то и другое было бы зна-
чительное уновление. Во-вторых, то и другое имеет свои удобства
и неудобства.
Удобство первого предположения состоит в том, что слова, чрез
многие столетия уже определенные в Европе, не нужно было бы
вновь определять в России. Все, что опыт и науки произвели в сем
роде познаний в Европе, само собою приложилось бы к опыту и науке
в России.
Неудобство состоит в том, что между искусственным языком, в де-
лах употребляемых, и между языком учебным была бы значительная
разность, и много прошло бы времени, много возникло бы недоразумений прежде, нежели сии два языка (деловой и учебный) соединилось бы воедино.
Удобство второго предположения состоит в том, что язык искус-
ственный мог бы быть образован свойственно коренной силе слов
и основан на разборе (analysis) понятий, правильном и с существом их
сообразном.
Неудобство состоит в том, что сей новый язык был бы долгое время
невразумителен ни в Европе, ни в общем делопроизводстве в России,
а посему учебные познания долгое время оставались бы у нас без связи
с познаниями деловыми.
Средний путь между сими крайностями может быть следующий:
1. Из числа искусственных слов, ныне в нашем судопроизводстве
употребительных, принять и сохранить в уложении все те, кои коренной силе слов не противоречат и не имеют слишком разнообразных
значений.
2. Смысл сих слов укрепить определениями и сводом слов, в общем
правоведении им соответствующих.
1
Номинальное определение (лат.).
161
Теория закона
3. Недостаток дополнить из слов, употребительных в общем Евро-
пейском правоведении, прилагая их по смыслу, а не по коренному
значению, часто со смыслом несогласному.
Сим средним путем можно искусственный язык уложения привес-
ти к ясности и единообразию. Навык и употребление скоро соделают
оный для всех вразумительным и точным.
Пределы дополнений
В каждом роде законов нетрудно различить главные начала от их
последствий. Уложение не прикасается к началам, не переменяет
и не отменяет их без особого постановления верховной власти. В одних только последствиях сих начал допускаются перемены и дополнения – в случае очевидных недостатков. Но и сии недостатки все
не могут быть пополнены. В сих частных случаях, к главному закону
относящихся, исчислить невозможно, и потому все слишком редкое,
или маловажное, предоставляется своему времени и настоятельной
нужде. Уложение не заменяет законодательство.
Таковы суть пределы дополнений. В охранение их уложение долж-
но быть сопровождаемо сводом (digestum) существующих узаконений. Расположенных в том же самом порядке, какой принят в составе
уложения.
Должно ли доказывать пользу уложения? − Если общества челове-
ческие Богом установлены для нравственных людей образования, если
любовь к правде в сем образовании главное занимает место, если правда
не может быть без закона, а законы не могут быть действительны без правильного и удобного их познания, если беспорядок и смешение законов
делает их неприступными для общего разумения, если в бесчисленных
и неисповедимых их изгибах может ненаказано гнездиться ябеда и пристрастие, если соблазнительные примеры неправосудия могут, наконец,
смешать и омрачить все понятия о правде, усилить навык своекорыстия,
охладить самое чувство чести и совести, то очевидно, что все средства
к приведению законов в ясность, и следственно состав уложения, принадлежат к самым жизненным силам человеческого общества.
V. Основание прав
Сколько бы ни ясны были законы, сколько бы ни правильно было
их уложение, но для успешного их приложения к делам нужен навык,
ответственность (практика).
Из опытности произошли науки. Из соображения бесчисленных
примеров и наблюдений, постепенными усилиями разума, в течение
162
Теория закона
многих веков составлены общие правила, разделены законы по существу их, измерены и сравнены взаимные их отношения – образовано
Правоведение.
Правоведение не заменяет вовсе опытности, но облегчает ее, де-
лает тверже и достовернее. Возводя познание законов к первым их
началам, для простой опытности редко досягаемым, наука объемлет
с сей высоты все их пространство законов, постигает отдаленнейшие
их связи, и открывает их разум.
Правоведение имеет две степени: в одной представляет изложение
прав в естественном их порядке – это есть статистика законов существующих. Правоведение в сей степени отличается от уложения тем
только, что не занимается подробностями, и, приведя частные случаи
в общие правила, оно располагает их удобнее, связнее, вразумительнее. Такова суть известные Институты Юстиниановы1, и вообще разные учебные книги права Римского, Германского и проч.
Во второй высшей степени Правоведения излагаются основания
прав, исследуется их теория, показуются не законы токмо, но причины
законов, начала их и последствия.
Правоведение в сей степени есть или общее, или особенное. Общее
заключает в себе основания прав в отвлеченном их виде, независимо
от места и времени – и сие есть то, что неправильно именуется пра-
вом естественным. Особенное содержит основание прав, известной
какой- либо стране свойственных.
Намерение сей книги суть представить основания права Российского.
Расположение ее есть следующее:
Держась принятого в общем уложений разделения законов на че-
тыре главные части, во введении каждой из них представить общую
теорию законов, к той части принадлежащих, и показать отличительные черты Российского права.
Потом на каждый главный предмет законов представить общую его
теорию, показать приложение ее в праве Римском, в праве Германском
и, наконец, в праве Российском, означая в сем последнем первоначальное происхождение закона и главнейшие его изменения.
Цель сего труда есть:
− первое: утвердить правильное познание и обучение Российского
права;
1
Институции. Одна из частей кодификации римского права – Corpus jiris civilis, осуществленной в Византийской империи в VI веке по приказу императора
Юстиниана.
163
Теория закона
− второе: показать начала, связь и отношения законов, принятых в уложении, и тем способствовать к лучшему и удобнейшему его
разумению.
Неужели, говорил Платон, в начале законов1 тот, кто их составляет, постановил только просто: что делать и чего не делать, и потом
обратился к другому закону, не представив никакой основательной
причины к убеждению? Две вещи разные – закон и введение к закону.
Нужно, чтобы каждому закону предшествовало введение, и во всяком
составлении закона должно быть предположено начало, ему приличное (de legibus, lib. IV2).
Выше была примечена неопределительность слов, в правоведении употребляемых, и показаны средства к утверждению их смысла.
Для сего приложены будут в конце книги, в виде словесного свода, осо-
бенные объяснения слов, как в уложении, так и здесь употребляемых,
с точным означением сравнительного их смысла, как в нашей, так
и в других системах правоведения.
Основания права, сколько бы теория их не была очевидна, должны быть утверждены на истории. Но история законодательств имеет
разные эпохи, и в них разные законов изменения. Посему надлежит
определить сии эпохи, и следовать с точностью сему определению.
История Римского законодательства может быть с удобностью разделена на пять эпох, а именно:
1) Эпоха от основания Рима до издания 12 скрижалей3 (от 750
до 4504).
2) Эпоха от 12 скрижалей до Цицерона5 (от 450−100).
3) От Цицерона до Александра Севера6 (от 100 до Р.Х. до 250 по[сле]
Р.Х.).
4) От Александра Севера до Юстиниана7 (от 250−5508).
5) От Юстиниана до настоящих времен.
1
Зачеркнуто М.М. Сперанским.
2
Философские трактаты Цицерона. О законах. Кн. IV.
3
Имеются в виду Законы 12 таблиц.
4
Даты – до нашей эры (до рождества Христова).
5
Марк Туллий Цицерон (106−43 г. до н.э.) — римский государственный и поли-
тический деятель, оратор, философ, ученый.
6
Марк Аврелий Север Александр — римский император. Правил в 222−235 гг.
н.э., последний из династии Северов.
7
Флавий Петр Савватий Юстиниан − император Восточной римской империи.
Правил в 527−565 гг. н.э.
8
Даты − нашей эры (после рождества Христова).
164
Теория закона
История Германского права с такою же удобностью разделена на четыре эпохи, а именно:
1) Эпоха от древнейших времен до утверждения Государства Фран-
ков1 (от 114−5342).
2) Эпоха законодательство Монархии Франков (от 534–888).
3) Эпоха законодательство Римско-Немецкой империи3 (от 888–1571).
4) Законодательство Немецких Государств от 1517 до времен
настоящих.
История Российского законодательства может быть разделена также
на четыре эпохи, а именно:
1) Эпоха Русской Правды4, от 1020 до 1550.
2) Эпоха Судебника, от 1550 до 1649. В сей эпохе оба Судебника,
как В.К.5 Ивана Васильевича, так и Царя Ивана Васильевича6 слагаются воедино: ибо последний суть дополнение и усовершение первого.
3) Эпоха: Соборное уложение7, от 1649 до 1689.
4) Эпоха: законодательство царствования Петра Великого, от 1689
до настоящего времени.
Сей порядок разделения будет постоянно сохраняем во всех указа-
ниях на историю законодательства.
1
Франкское королевство – средневековое государство в Западной и Центральной
Европе в V—IX веках, которое образовалось на территории Западной Римской империи
(современная территория Франции, Италии и Германии).
2
Здесь и ниже – даты – нашей эры.
3
Священная Римская империя германской нации − надгосударственный союз
итальянских, немецких, балканских, франкских и западнославянских государств и народов, существовавший с 962 по 1806 г.
4
Закон, первоначальная редакция (Древнейшая Правда) создана великим князем
Киевским Ярославом Мудрым. В дальнейшем была дополнена его сыновьями (Правда
Ярославичей) и внуком Владимиром Мономахом (Пространная Правда).
5
Великого князя.
6
Имеются в виду Судебник 1497 г. Ивана III и Судебник 1550 г. Ивана IV.
7
Уложение царя Алексея Михайловича, принятое Земским собором в 1649 г.
Теория государства
О власти. Власть над собою
1
О власти
Существу разумному свойственна власть и обязанность. Власть есть
сила нравственная; от силы физической она различается свойством
необходимости.
Сила физическая действует и превозмогает необходимостию физическою; сила нравственная действует необходимостью нравственною.
Необходимость физическая, если не покоряет: то разлучает форму
бытия.
Необходимость нравственная, если не покоряет: то не разрушает
формы бытия, но делает его прискорбным.
Скорбь есть двоякая: физическою чувство болезни и нравственное
чувство умаления своего нравственного бытия, своих душевных сил
и способностей. Действие скорби физической на существа бессловесные и разумные различается тем, что сие последние разумом предвидят скорбь физическую вдали, постигают ее воображением и мучатся
будущим так же сильно, как и настоящим.
Отсюда происходит, что от существ разумных самая физическая
скорбь приемлет характер нравственный. Чувство в настоящем есть
чувство физическое, и принадлежит к необходимости физической,
а чувство в будущем входит в область нравственную.
Из сего следует:
1) Что одни только существа разумные способны чувствовать не-
обходимость нравственную.
2) Что сия необходимость сличается из двух начал скорби: из предвидения болезни и из действительного и предвидимого умаления сил
и способностей душевных.
Сила, действующая посредством нравственной необходимости,
есть власть.
А как нравственная необходимость предполагает разум: то везде,
где есть разум и где есть существа способные покоряться нравственной
необходимости, там есть власть и обязанность.
1
ОР РНБ. Ф.731. Д. 1314. Писарская копия. Б.д.
166
Теория государства
Власть над собою
Власть действует или на собственную волю человека, или на волю
других, или на природу.
Власть над собою есть власть разума над решимостью воли. Воля
есть способность души чудесная; она должна желать, должна непрестанно быть в движении; и не может, однако же, решиться действовать
без побуждения; не может дать сама собою действий своему направлению. Побуждение (motifs1) производит решимость (determination)2
воли, определяет ее направление и заставляет ее действовать силою
нравственной необходимости. Если воля не следует побуждениям
собственным нашего разума, то покоряется побуждениям внешним.
Все побуждения внешние, не одобряемые согласием разума, суть
принуждение.
Непреклонность воли к внешним побуждениям именуется свободою ее.
А как воля не может действовать без побуждений, то из сего следует:
1) Что свобода воли от внешних побуждений вместе с тем означает
силу побуждения внутренних, власть человека над собой.
2) Что посему свобода воли есть только выражение власти над собою
и выражение отрицательное.
3) Что власть над собою есть тоже, что власть над побуждением
воли.
4) Что свобода не есть свойство воли, но есть состояние ее относи-
тельно побуждений и след.
5) Что нет совершенной свободы: ибо нет воли, действующей со-
вершенно без понуждений.
6) Что спор о свободе происходит единственно от того, что одни
отрицают свободу совершенную и отрицают справедливо; а другие
защищают свободу относительную и защищают также справедливо.
Таким образом, первое выражение власти над собою есть свобода,
есть выбор направления воли от внешних побуждений и выражение
сие отрицательное. Кто властвует собою, тот свободен, то есть тем
не властвует другой.
Есть другое выражение власти над собою, заимствуемое от переносного значения вещей, из коих одни стоят сами собой, но все утверждаются собственною их тягостию, или лучше сказать равновесием
тяжести частей на земле держится в известности положении; другие
1
Побуждение, мотив, основание (франц.).
2
Решимость (франц.).
167
Теория государства
поддерживаются вещами посторонними так, что положение их на земле изменилось бы, как скоро подпора была отнята, сие называется
самостоятельность (selbststandigkeit1).
Сие сравнение бывает приложено к состоянию воли означало бы,
что, подобно тяжести в телах есть в человеке сила, удерживающая
его волею в известном равновесии так, что она стоит сама собою. −
Но что есть сия сила? − Без сомнения она не есть сила физическая;
естество ее столько же от нас скрыто, как и естество тяготения. Мы
знаем, что тяготению соответствует влечение; но в чем состоит сие
нравственное влечение, где его средоточие? Все сии вопросы или
(неразборчиво; возможно, невидимы. − К.К.), или по крайней мере
еще не исследованы2.
Второе выражение состоит в том, что человек заключает сам в себе
цель, конец и намерение своих деяний − свойство сие именуется …
(пропуск слова. – К.К.).
Оно означает или то, что человек не есть машина, действующая
по внешней силе и, следовательно, средство посторонней силы,
но что в нем самом есть сила, действия его определяющая, и следовательно, он сам есть сила, а не средство; в сем смысле выражение
сие ничего не прибавляет к тому, что человек имеет власть над собою, но переводит только то же самое свойство на язык физических
телесных сил.
1
Самообладание (нем.).
2
Здесь не место их доследовать; довольно на сей раз заметить, что по учению Канта:
1) Самостоятельность не есть начало, но есть надобно тяжести последствие нравственного влечения; 2) Что понеже есть действие, самостоятельность воли: то должна быть
и причина его, нравственное влечение, и должно быть средоточием влечения Бог;
3) Что сие влечение должно иметь цель и, следовательно, душа должна быть бессмертна. Так умствовал Кант. Очевидно, что все сии умствования основаны на сравнении
силы, удерживающей волю в ее положении … с тяжестию (ovec gravitation). Это есть
продолжение метафоры: но из того, что тяжесть (gravitation) не может быть без влечения, не следует еще, что и самостоятельность воли не может быть без внешнего средоточного влечения. Законы мира физического могут быть различны от закона мира
нравственного − Истинные причины первородного источника самостоятельности воли,
свободы и власти над собою должно искать в том, что дух человеческий, как и всякий
дух, по самому естеству своему есть способен быть и жить (seyn und werden) − быть
в состоянии неизменности (sans modification) и жить в изменениях. Кант мимоходом
видел сей источник − но не остановился у него, он нашел бы в нем воду живую, только
тоже самое свойство на язык физических телесных сил. Надобно было, остановясь,
вопросить, есть ли действительно состояние неизменяемости духа, − открывающееся
в душе по временам состоянием удивления, или оно есть только abstraction mentale
(ментальная абстракция – лат.). (Ссылка авторская).
168
Теория государства
Таковы суть выражения власти над собою; рассмотрим ближе ее
приложения:
1) Иметь свое, сознавать, что одно в нашей власти, другое не в нашей нельзя иначе, как имея меру власти, а сия мера есть власть над собою; все то, над чем можем мы иметь власть, подобную власти над собою, мы называем своим.
2) Действовать по правилам (законодательство и управление собою).
3) Возможность ограничивать волю, стеснять и расширять свободу.
4) Вменяемость.
5) Долг. Два рода долга: Умственный и логический; Долг истинный и долг деяний. − Не право, разве самую власть над собою назвать
правом; но власть есть род; право есть вид. Долг соответствует власти;
праву соответствует обязанность.
6) Способность к союзам.
Другое начало, равное власти над собою, есть усовершаемость. Она
происходит от начала жизни, от стремления к изменениям − в бытии
неизменяемом нет усовершаемости. Жизнь в изменениях есть необходимо fermentaire et progressive1.
Порядок и его следствия в государстве.
Благодарность есть любовь к свободе
2
Порядок постоянный и продолжительный превращается, наконец, в судьбу – в необходимость физическую. Он покоряет себе все
существа, пресекает мечтания ума и сердце. Он сливается со всеми
интересами жизни и образует ее по-своему.
Отсюда происходит:
1) трудность изменений,
2) спокойствие умов,
3) привязанность сердце к интересам.
Но когда он раз потрясен, то он производит:
1. нетерпеливость и беспредельность изменений;
2. общее смущение и ярость умов;
3. сражение интересов – революции.
Для избежания сих превращений нужно: всемерно охранять существующий порядок, то есть 1) часто осматривать его и соображать
его с духом времени, поправлять обветшалое, 2) вводить постепенные
в нем перемены, непрестанно улучшать, чтобы всего не переделывать.
1
Ускоряющаяся и прогрессивная (франц.).
2
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1508. Писарская копия. Б.д.
169
Теория государства
Благодарность
есть молитва
к свободе.
Чувство долга есть любовь к свободе, благодарность есть
чувство долга, следовательно, любовь к свободе. Неблагодарность есть бесчувствие долга и, следовательно, пренебрежение свободы – рабство.
Основания республик, монархий,
деспотических правлений
1
Основание республик есть добродетель, то есть в них избирают
ко власти добродеятельнейших.
Основание монархий есть честь, т.е. с (надо в. – К.К.) них вверяют
власть тем, как родом своим и богатством представляют наиболее
ручательства.
Основание деспотических правлений есть страх, то есть в них избирают ко власти тех, кои наиболее боятся, малодушнейших (spadones).
Еще два слова о праве войны и рабства
2
Когда человек, когда целый народ говорит победителю: «Я отдаю
тебе половину – все мое имущество», он делает договор возможным,
ибо есть, кому его исполнить. Но когда человек говорит: «Я придаюсь
тебе телом и душою», то, во-первых, он отдает то, чего сам не имеет:
человек не есть своя собственность; он принадлежит Богу. Здесь корень
заблуждений.
Во-вторых, где исполнитель сего договора? Здесь нет уже человека – здесь просто осталось животное; ибо, где отдана свобода воли,
там нет человека.
В-третьих, где судья сего договора? Общество? Господь? Но они
все против одного и все составляют истца.
Следовательно, договор на рабство есть договор невозможный. –
Следовательно, рабство есть событие, factum3, но не право. Наказание
за попытку избавиться от рабства есть просто усугубление силы, есть
также событие, подобно тому, как человек связанный вяжется сильнее,
когда ищет освободить себя.
Все то, что есть вне общества, есть вне договора, вне союза, вне
права, есть вещь, есть произведение природы. − Права же мы можем
1
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1517. Писарская копия. Б.д. Скорее всего, выписка из «Духа
законов» Ш. Монтескье.
2
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1482. Писарская копия. Б.д.
3
Факт, событие (лат.).
170
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]