Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Право есть власть, основанная на правде. Неопубликованные юридические труды
.pdf
Теория закона
Установления гражданские действуют в нарушении права по неиз-
вестности или небрежению − судом гражданским, в насилиях – судом
уголовным.
Все установления по началу своему суть политические; но по пре-
делу одни суть собственно политические (внутренние), правительственные; другие – гражданские (внешние) или судебные.
Правительственные и судебные.
Один из важных пределов власти состоит в отделении судебного порядка от правительственного. Все становится крепостным, обращается в состав
сил там, где нет суда. Напротив,
где правительственный порядок переходит в судебный при
первом соприкосновении силы
и частной собственности, то
есть сил политических и гражданских, общих и частных, там
есть пределы власти, там власть
самодержавная не есть крепостная, там есть собственность.
12
в установлениях суть – учреждения уставные, охранительные (lois
Все установления вообще как политические, так и гражданские имеют три
главные предметы действия: 1) применение закона (specification, application),
2) распоряжение о приведении его
в исполнение,
3) исполнение.
Все власти суть administratio.
К сим трем предметам для высших в отношении к низшим присоединяется
подчинение, (directio1), определение лиц,
увольнение, пени, награды, дисциплина. Законы в образовании установлений
суть учреждения (lois organiques2), обра-
зовательные законы о порядке службы
organiques reglementares3).
Последний из главных предметов установлений носит особое на-
звание и именуется полицию установлений. Никакое установление
не может быть без полиции, ибо закон без исполнения есть ничтожен.
Но полиция может быть или соединена с установлением, или об-
разована отдельно и так, что для многих установлений служит одна
полиция. В сим последнем случае полиция сама по себе составляет особое установление, к коему примыкаются концы других установлений.
Когда полиция составляет особое многим или всем общее установ-
ление, тогда оно само делится на степени высшую, среднюю и низшую.
Служа всем или многим в исполнении, она не может иметь единства
в своем действии, если не будет подчинена (subordinatio directio4) одной
высшей власти.
1
Направление (франц.).
2
Органические законы (франц.).
3
Регулирующие органические законы (франц.).
4
Подчинение (лат.).
121
Теория закона
Сия власть может составлять или одно отдельное установление
(Министерство полиции), или быть для экономии сложена с другим
каким-либо установлением, например: с государственным хозяйством.
Законами полицейскими можно назвать все те, кои постановляют
образ и порядок исполнения; а как каждый род законов имеет свой
образ исполнения, то ясно, что не может быть отдельных полицейских
законов.
Но могут и должны быть при каждом установлении свое полицей-
ское учреждение, отдельное или соединенное, и общее многим. Как
в том, так и в другом виде учреждение сие должно иметь свой состав,
свое ведомство, свои пределы власти, свой образ производства дел
и свою ответственность.
Чтобы определить точнее все стихии сего, учреждение должно рас-
смотреть его в связи с теми установлениями, к коим оно принадлежит.
Никакое установление не может действовать на управляемых (произвольно) непосредственно.
Для сего надлежало бы раздробить установление на многие места,
пространства. Но есть ли (если. – К.К.) при сем оставить их каждое
самостоятельным и отдельным, то произошло бы крайнее смешение
в управлении. В одних только малых народах и республиках каждое
установление может непосредственно действовать, и тогда каждое
установление есть полиция. И здесь-то надлежит искать причину настоящего слова, сего употребления. Полиция у древних значила установление цельное, у нас она значит низшая часть его.
Все законы политические делятся вообще на законы органические
и законы уставные, на учреждения и уставы (organisations et Codes1).
Сколько есть родов законов установленных, столько должно быть
родов учреждений, ибо каждому роду законов должно соответствовать
свое установление, т.е.:
1) свое применение законов к случаям;
2) свое распоряжение;
3) свой надзор и
4) свое исполнение.
Законы гражданские не имеют собственно своих установлений,
разве Cours d’equite2, их установления суть так же принадлежащие
к законам политическим.
Сколько может быть главных родов законов политических уставных?
1
Организации (учреждения) и кодексы (уставы) (франц.).
2
Суд справедливости (франц.).
122
Теория закона
I. Законы основные, законы власти верховной
Им соответствует в России одно верховное установление царству-
ющего Императорского Дома. В Англии установления Короля и парламента. Во Франции – Короля и камеры. В Соединенных Штатах –
установления Президента Конгресса и Сената, и прочее. Предметы
сего установления суть – законодательство и верховное управление.
Законодательство или объемлет все вообще законы: и политические
в разных родах их, и гражданские, и самые основные, как в России
и в Англии, или с изъятием законов основных, как во Франции, где
Хартия, по крайней мере, в теории, не подлежит власти законодательной, но предполагает власть особенную (pouvour Constituant1).
Управление (l’administration supreme2) есть или
1) общее, объемлющее все распоряжения о порядке исполнения
законов (reglements d’administration generale3), или
2) особенное (administration special, la haute main, direction supreme4)
управление:
а) установлений, определение чинов, награды, дисциплины;
b) управление воинских сил;
c) управление внешних дел мира и войны.
В каждом роде законов полный закон должен заключать в себе
не только определение предмета его, но сверх того:
1) меры предупреждения от нарушения;
2) меры пресечения нарушения;
3) меры взыскания за нарушение гражданские или уголовные.
Посему и установление роду закона соответствующее должно за-
ключать в себе в числе распоряжений к исполнению, приведение всех
сих мер в действие. Посему и исполнения полиции есть не только
исполнение самого закона, к случаю примененного, но исполнение
и мер предохранительных, и, следовательно, вообще действие полиции
есть двояко:
1) постоянный надзор за исполнением мер предохранительных
и пресечение всякого нарушения;
2) исполнение нарочное, то есть приведение в действие закона при-
мененного, именно ей предписанное.
Из сего видно, что полиция в отдельном ее виде или в соединенном
так должна быть образована, чтобы она довлела обоим ее исполни-
1
Власть конституционная (франц.).
2
Высшая администрация (франц.).
3
Правила общего управления (франц.).
4
Специальная администрация, высшее руководство (франц.).
123
Теория закона
тельным назначениям, то есть исполнению постоянному и, следовательно, надзору непрерывному и исполнению нарочному.
Здесь два вопроса:
I. Установление верховной власти имеет ли свою полицию?
Понеже власть верховная – есть право, и право сие может быть на-
рушено, то ясно, что законам основным, так как и всем другим, свойственны меры предохранения, меры пресечения и меры взыскания, и,
следовательно, свойственно двоякой действие полиции. Из сих двух
действий меры взысканий могут быть предоставлены действию других
установлений; но меры предохранения и пресечения требуют своего
особого учреждения, которое известно под именем la haute police1. Оно
может быть соединено или с общим, высшим надзором управления
полиции, или существовать отдельно.
Как силы, присвояемые власти верховной и установлениям ее, суть −
силы сложные, неестественные, то
они и не могут расти и восстанавливаться сами собою, но должны быть
восстановляемы и устроены периодически. Подобно сему и установления, быв учреждаемы из лиц, а не потомственно, не могут жить своею
собственной жизнью. Но должны
быть возобновляемы по мере их
разложения. Закон о количестве и
мере сил слагается верховною властью или ежегодно или по известным
временам.
II. Принадлежит ли к верховному
установлению применение закона?
Вопрос сей зависит от пределов,
в коих обращается власть верховная. Он может быть разрешен
двояко по различию установлений
правительственных и судебных.
В судебных применение закона
обыкновенно предоставляется установлениям, в правительственных – оно в случаях важных и сомнительных, как пояснение закона,
восходит к Законодателю.
Закон о возобновлении сил личных
обыкновенно слагается ежегодно,
о возобновлении сил вещественных −
или также ежегодно или повременно.
Власть верховная дает законы и управляет государством, а государство составляют лица, разделенные на разные состояния по мере
их участия в установлениях и в составе сил государственных.
Отсюда:
II. Законы о состояниях
Законам сии должно соответствовать свое установление –
думы, герольдии, Министерство внутренних дел. Сие установление
1
Высшая полиция (франц.).
124
Теория закона
так же должно иметь свою полицию, как предохранительную, так
и исполнительную.
III. Законы установлений или учреждения
Образовательная часть сих законов, то есть самое учреждение мест,
не имеет никакого соответствующего ему особого установления. Она есть
часть законодательства; но в исполнительной части есть применение закона, есть распоряжение и есть исполнение как непрерывное, так и нарочное, и, следовательно, есть полиция. Как сия полиция, так и применение
закона, и распоряжение принадлежат каждому высшему установлению
над низшим, и сие, то есть direction subordinatio1; управление особенное.
IV. Законы государственных сил, то есть личных повинностей и по-
датей. Из личных повинностей составляются 1) силы воинские, 2) силы
полицейские. Из податей образуются силы финансовые.
Установление сил, законам свойственных, суть:
1. В личных силах.
1) Учреждение для управления сухопутных и морских сил.
2) Учреждение внутренней воинской стражи.
3) Учреждение полицейских команд в городах и селениях: сотские,
десятские.
2. В силах финансовых.
Все финансовые учреждения, как-то:
1) Учреждение управления податей.
2) Учреждение управления пошлин.
3) Учреждение Казенного хозяйства.
Каждое из сих установлений имеет свое применение законов, свое
распоряжение и свое исполнение или Полицию, в двух ее видах, часто
друг друга подрывающих.
Il а quatre modes distinctes dans la
loi. (четыре различных режима
в законе. – К.К.) − 1) Legislation,
законоположение; 2) Применение
закона к обстоятельствам, к делу
(application, specification) (применение. – К.К.), 3) Распоряжение
(reglement – регламентация. – К.К.)
об исполнении, меры, предохранения и удобнейшее исполнение и
Каждый может проложить себе
дорогу для сообщения с другими,
но дорога проложенная, всем свободная, будет лучше и удобнее.
Каждый может платить куском
металла за произведение, но куски, условленные всеми в мере их
и весе, сделали платежи и покупки
верными, быстрыми и удобные.
1
Подчиненное управление (франц.)
125
Теория закона
4) Исполнение или полиция.
Сие исполнение есть двояко,
или а) непрерывный надзор,
чтобы закон не был нарушен,
или b) исполнение в данном
случае, или нарочное.
Каждый может учиться и образовать
свой ум в своем семействе, но училище,
составленное для многих семейств, будет и дешевле, и удобным. Соединение
для польз (каждого) частных предоставлено воле каждого, но в государстве
должны быть соединены общественные, единообразные.
Законы сего соединения польз, для возвышения их, и для согла-
шения их противодействий, суть законы Государственного Хозяйства.
V. Законы Государственного Хозяйства
Государственное хозяйство утверждается на следующих началах:
силы частные посредством соединения их производят для каждого
из участвующих в нем лиц более действия, нежели силы раздробительные: Сим соединением прекращается или умеряется противодействие сил частных.
Сии законы с удобностью можно разделить на три вида. Есть со-
единение, предохраняющее или умиряющее вред от силы происшествий, – неурожай, нищета, болезни, пожары. Отсюда первый вид: за-
коны хозяйства предохранительные.
Есть соединение польз, ускоряющих, облегчающих и усиливающих
движение труда и промышленности.
Отсюда второй вид: Законы Хозяйства, земледелия и промышленнос-
ти. Они особенно нужны, когда должно соглашать движение хозяйства
частного с хозяйством казенным.
Есть, наконец, соединения, основанные на праве попечительства
и призрения, принадлежащем Правительству или для тех состояний
людей, кои, находясь в некотором малолетстве, не могут охранять польз
своих и защищать их от других состояний с успехом, или же для тех
обстоятельств, в которых охранение сие, без содействия правительства, делалось бы для каждого лица весьма затруднительным, а иногда
и невозможным.
Отсюда третий вид законов хозяйственных – Законы общественного
попечительства.
Установления, сим законам свойственные, суть также трояки:
1. Установления предохранительные от силы происшествий: ко-
миссии запасов продовольствий, врачебные и прочие, карантинные
(Министерство внутренних дел).
2. Установления промышленности, суды и советы коммерческие, ма-
нуфактурные (Министерство внутренних дел и Министерство финансов).
126
Теория закона
3. Установления общественного попечительства и призрения:
приказы, надзор за хозяйством в городах и селениях, в колониях
и прочее.
Все сии установления имеют свое применение законов, свою рас-
порядительную власть и свое исполнение, концы сих установлений
входят в Полицию. Следовательно, все три установления, хотя в составе различны, но в законах их связаны неразрывно.
VI. Законы Гражданские
Отличительное свойство законов гражданских от всех других со-
стоит в том, что предмет их есть определить частное положение лица
в отношении к его семейству, и в отношении к его имуществу, то есть
определить условия, по коим власть его и отношения семейственные,
и власть его и отношения по имуществу могут быть правом.
В сем виде представляются законы гражданские, когда рассмат-
ривают их независимо от способов утверждения сего права. Сей
вид законов гражданских можно назвать Законами, определяющими
право.
Но сие определение было бы ничтожно, если бы оно не имело свое-
го утверждения, а утверждение сие принадлежит уже к области законов
политических.
Отсюда второй вид законов гражданских: законы, укрепляющие
право.
Сии два вида, сложенные и соображенные вместе, составляют дей-
ствительный род законов, именуемых Гражданскими.
Шесть вопросов объемлют весь круг гражданских законов:
1) Что должно считать гражданским правом? (Code civile1)
2) Когда право придет в неизвестность (в нарушение неизвест-
ность), как сделать его ясным? (procedure civile2)
3) Какие есть меры предупредить сию неизвестность, удостоверить
право? – Notariat civile3.
4) Как охранить право от насилия? Надзором. Police civile4.
5) Как охранить его от небрежения? (Police civile).
6) Как произвести его восстановление, когда оно из неизвестности
приведено в известность? (Police civile).
1
Гражданский кодекс (франц.).
2
Гражданский процесс (франц.).
3
Гражданский нотариат (франц.).
4
Гражданская полиция (франц.).
127
Теория закона
Следовательно, три установления необходимы в гражданских законах.
1) Суд, определяющий и указующий, где право (juris-dictio1) в слу-
чаях неизвестности, применением к случаю уложения гражданского
и правил судопроизводства.
2) Нотариат гражданский.
3) Полиция гражданская.
Можно ли по сим трем установлениям изложить и законы граж-
данские отдельно?
Законы, по коим действует установление Нотариата, невозможно
изложить отдельно, потому что каждый Акт заключает в себе совершение права, окончательное условие, по коему власть становится правом.
Законы Полиции нельзя изложить отдельно, потому что распо-
ряжение и постоянный надзор за исполнением принадлежит Суду.
Следствие в нарушении от небрежения ревизует Суд. Самое пресечение
насилия по жалобам ревизует Суд.
Каждый из шести родов законов имеет свое начало, на коем он
утверждается различное от всех прочих.
Законодательство и управление
2
I. Законодательство
Законодательство 1) постановляет общие законы к определению
права и 2) установляет порядок определения его в частных случаях
по общим законам.
Законодательство 1) постановляет общие законы в охранении права
и 2) установляет порядок охранения его в частных случаях по общим
законам.
Порядок определения и охранения, установленный законодатель-
ством, состоит в составе мест и властей в правах и наказах, по коим
места и власти должны действовать в приложении законов. Сие называется учреждением.
Следовательно, действие (functio) законодательства имеет два вида:
1) общие законы для определения и охранения прав,
2) законы учредительные или органические.
Сими двумя действиями совершается весь круг законодательства.
Есть третий вид законодательства. Это есть учреждение собственной
своей власти, образование состава власти законодательной, и порядок
1
Юрисдикция (лат.).
2
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1441. Писарская копия. Правлена (Старцовым). Б.д.
128
Теория закона
ее действия. − Но сей вид не принадлежит к действиям постоянным
и непрерывным. Он есть однократный, раз навсегда установленный.
Сей вид учреждения именуется законом основным.
Первое действие власти законодательной есть действие непрерыв-
ное, постоянное. Второе – однократное или повременное. Как скоро
установлены власти и места, то остается им только действовать.
Сколько есть разрядов законов, столько должно быть учреждений,
мест и властей.
Предмет учреждения в каждом разряде законного права есть
1) применение закона или охранение его от неизвестности,
2) охранение его от небрежения,
3) охранение его от насилия.
Два последних вида охранения действуют двояко:
1) надзором непрерывным для предохранения и пресечения,
2) восстановление права в случае, когда уже нарушено.
II. Управление
Все действия, исходящие от места и властей, суть действия управ-
ления (administratio).
Управление в делах права есть правосудие (administration de la jus-
tice). Управление в делах пользы есть благоустройство (administration du
bon ordre ou l’economie politique1). Управление в делах государственных
сил есть управление военное, казенное. Каждое из сих управлений
делится на два вида: высший и нижний, ибо в каждом есть применение
закона, и в каждом есть надзор или полиция.
Как в праве может быть сомнение и неизвестность, кому оно прина-
длежит, так и в благоустройстве может быть сомнение и неизвестность,
принадлежит ли предмету, к пользе общей, или к пользе частной, или
нет ли в нем прикосновений к праву частному.
Два начала в законодательстве:
консервативное и преобразовательное
2
В законодательстве есть два противоположенных начала:
1) сохранять существующий вещей порядок, потому что на нем
покоятся многие интересы,
2) изменять существующий вещей порядок, потому что он противен
раскрытию новых интересов.
1
Управление порядком или политическая экономия (франц.).
2
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1443. Писарская копия. Правлена (Старцовым?). Б.д.
129
Теория закона
Следовательно, два рода должно быть представителей. Одни, коим
выгоден настоящий вещей порядок, и кои за него стоять должны,
другие − коим он не выгоден.
Существующий порядок выгоден бывает особливо тем, кои по-
лучают выгоды его не трудом, но родом, ибо трудами они и в другом
порядке могли бы приобрести и более выгод.
Следовательно, должны быть представители в богатстве и в чести рож-
денные. Они могут быть или избираемые, или родовые. Если избираемые,
то 1) мера их избирательности и самой способности к избиранию должна
быть высшая, 2) они должны быть в богатстве и чести наследственны.
Следовательно, должны быть высшая аристократия избирателей. В сем
случае состав их изменялся бы, как наследственность, ежедневно, ибо
смерть отца voturier1 делает сына богатым наследственно и причисляет
его к высшей аристократии. Следовательно, избирательность тут не идет.
Изложение законов
2
В учебном изложении законов есть тот главный недостаток, что одна
токмо, и то малая часть законов, а именно законы о праве, то есть распределение и охранение его, преподаются, прочие же части не объемлются
наукою. Между тем, как сии части для практики суть − самые нужнейшие.
Отсюда происходит то невежество ученых людей в делах службы,
которое вошло почти в пословицу.
В школах обыкновенно обучают:
1) законам о распределении прав,
2) законам об охранении прав наказаниями,
3) уставу судебному, и
4) небольшой части уставов экономических под именем Экономии
Политической.
Из сих четырех частей самое большое место занимают законы
гражданские.
Все сии познания, без связи их с прочими уставами и учреждения-
ми, мало приносят пользы, ибо в практике вопросы возникают более
из уставов, нежели из прав.
Бóльшая часть времени теряется на право Римское. Но право сие
не может представить полной системы. Нам остались от него одни токмо
отрывки, и в самых сих отрывках главные черты суть невразумительны.
1
Голосующий (франц.).
2
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1447. Писарская копия. Правлена (Старцовым?). Б.д.
130
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]