Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Право есть власть, основанная на правде. Неопубликованные юридические труды
.pdf
История права
Какую же достоверность можем мы представить юношеству в успех,
когда люди, поседевшие в науке, спорят между собою, или стараются
изъяснить о том-то и о том-то и о том-то, это есть; спорят или изъясняют первые элементы науки.
И от чего происходит сия всеобщая жалоба на несообразность теории с практикою, на неспособность ученых к делам? От недостатка
сей самой теории, от ложного устроения науки.
Я знаю все различия между нравственными и естественными науками. − Но правоведение пред всеми другими науками имеет ту безмерную выгоду, что оно может опираться на практике. Практика есть
для нее опыт, дающий ей свойство науки физической.
Resumees1:
1) Римские толкователи первые приметили, что правоведение может
быть наукою. Первые положили ее основание, первые отличили в ней
элементы, и в раздроблении их превзошли даже меру.
2) Никто не должен ласкаться (возможно, описка копииста − стараться? − К.К.) в сем раздроблении пройти дальше их; все, что можно
назвать частью науки, ими замечено, отличено, означено с удивительною точностию и превосходством.
3) Успехи в познании сих элементов дóлжно измерять единственно успехом в точном разумении их произведений. − В них многое
еще остается для нас темным или незначительным. Дело Нибуров2,
Савиньи, знатоков, ветеранов освещать их историю, учить нас лучше
и точнее познавать их.
Но, 4) Устроение науки из сих элементов, ими начатое, и новейшими починками и приделками продолженное, ложно в его плане, слабо
в связи частей, бесплодно для практики, сбивчиво для изучения и все
сие по недостатку общих начал.
5) Там, где наука в сем виде уже утвердилась, где понятия, хотя
и неправильные, но по связи их с другими правильными, сделались
неподвижными (idee fixes3), где даже практика приспособилась, преклонилась к сей теории, − там трудно, а, может быть, и невозможно
ввести изменения.
6) Но в стране, где нет еще сей науки, где практика ее не знает,
и имеет однако же свои твердые и постоянные начала, не извинительно
1
Итоги (франц.).
2
Карстен Нибур (1733−1815) − немецкий ученый. Прославился как путешественник; его книги содержали ценные для своего времени сведения о природе, истории
и экономике арабского мира.
3
Навязчивая идея (франц.).
191
История права
было бы, следуя не разуму, но большинству голосов, принудить будущие роды идти тем же путем потому только, что он проложен, когда
неудобства его очевидны, и не сделать опытов проложить другой путь;
воспользоваться всем, что есть лучшего в элементах Римских, ограничить их избыток redondance1, слиянием с элементами своей практики,
и устроить путь прямейший и удобнейший.
Такова есть цель настоящего предприятия.
Те весьма ошибутся, кои будут видеть в сем опыте одно желание
уновления. Необходимость, невозможность согласить Римскую науку
с Российским правом после всех многообразных многотрудных попыток одни решили (-сь? – К.К.) на сие предприятие.
Пусть кто-нибудь испытает Английское законоведение привесть
к началам Римского, тот удостоверится, что рамки, которые считает
общими, были только для Римского света, и если Европейские государства вместили в них свои законы, то сие от того, что вековые усилия
законоведцев не вместили, но втеснили их в сии рамки, и втеснили так,
что и теперь еще видны следы усилия, искусства и подделки.
Законы естественные приватные не делятся на роды, но различаются по их предметам также как законы положительные приватные.
О несовместимости Юстиниановой системы
с Российским законодательством
2
Есть догадки, что в первых веках основания Российского государства Юстинианово изложение законов3 под именем законов Греческих
имело некоторое участие в составе нашего законодательства, и что
в позднейшие времена с переводом Фотиева номоканона4 или Кормчей
книги5, градские законы6, в ней содержащиеся, – отрывок или, лучше
1
Избыточность (франц.).
2
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1163. Писарская копия. Б.д.
3
Имеется в виду кодификация права при византийском императоре Юстиниане
(528−532 гг. н.э.).
4
В IX веке византийским патриархом Фотием I был составлен Номоканон − сборник церковных правил и императорских указов, касающихся церкви, один из источников
византийского права.
5
Сборник церковных и светских законов, являвшихся руководством при управлении церковью и в церковном суде православных славянских стран. Кормчие книги
написаны на старославянском и церковнославянском языках. Берут свое начало от византийского Номоканона, одного из источников византийского права.
6
Градскими законами (или Градскими законами греческих царей) именовалась
глава из Кормчей книги, дополненная некоторыми другими источниками. Под Град-
192
История права
сказать, последствие системы Юстиниановой, принимаемы были у нас
в соображение. Но сие суть догадки, а подлинники законов, до нас
дошедшие, указуют нам совсем другие источники.
Русская Правда1, очевидно, имеет отпечаток северных Германских
законов; Новгородские грамоты2 и судебники «…» годов,
3
сохраняя
еще некоторое сходство с сими законами, имеют уже свой местный
природный облик. Ни в разделении предметов, ни в судебном языке
ничего нет похожего на изложение Юстинианово.
В предисловии к Уложению 1649 года4, хотя и постановлено принимать в соображение градские законы греческих царей, и, хотя быть
может, что некоторые законы и действительно оттуда заимствованы,
но ни в языке, ни в системе изложения нет ничего Римского, ничего
Юстиниановова.
В законах, а особенно в Уставах (регламентах), во время Петра Первого изданных, учреждения и уставы немецкие были принимаемы в соображение. Сие доказывается и содержанием их, и слогом, и самими
словами, но решительного поворота от Российского природного законодательства к системе Юстиниановой ни в сих Уставах, ни в последующих не видно. Первые следы некоторого сближения с сею системой
являются в Наказе 1768 года5, но наказ сей остался без действия.
Таким образом, от самой древности до времен наших Российское
законодательство, исключая двух эпох − при Ярославе и при Петре
Великом, действовало и возрастало собственными своими силами;
и может быть одно во всей Европе ничего почти не почерпало в общих
источниках законов, в Римском праве.
Отсюда происходит не только в существе законов, но и в системе их,
а еще более в языке судебном и деловом столь резкое различие между
законодательствами Европейским и Российским, что соединить их нет
почти никакой возможности, не применив обычаев, навыков, образа
мыслей всех судей и делопроизводителей.
скими законами подразумевалось все реципированное из Византии государственное
законодательство, включенное в канонические источники.
1
Памятник русского права XI−XII вв., первоначально составленный Ярославом
Мудрым, продолженный его сыновьями, а также Владимиром Мономахом.
2
Новгородская судная грамота – памятник права средневекового Новгорода XV в.
3
Имеются в виду Судебник Ивана III (1497 г.) и Судебник Ивана IV (1550 г.).
4
Имеется в виду Уложение царя Алексея Михайловича 1649 г.
5
Имеется в виду Наказ императрицы Екатерины II Комиссии для составления
нового Уложения 1768 г. (окончательный текст). См.: Екатерина II. О величии России.
М.: ЭКСМО, 2003. С. 72−156.
193
История права
Есть многие сходства в законах и делопроизводстве, но, согласно
общего правила, что одинаковые обстоятельства производят у разных
народов одинаковые последствия. − Проявляются даже некоторые
и в словах подражания, но это не суть более покушения и попытки,
нежели обдуманный и решительный план законодательства. Из сего
следует, что если бы система изложения Юстинианова и действительно была основательной, то и тогда можно бы было только пожалеть,
что она с нашими обычаями несовместима, но, по счастью, и жалеть
не о чем.
Одно неудобство: молодые наши законники вместо одной должны
учиться двум разным системам: Российской и Римской, ибо никто ни в каком государстве не должен иметь притязаний быть истинным законоведцем, не зная законов Римских, так как никто не может
быть сведущим в истории своей страны без познания истории общей.
Но и сие неудобство со временем прекратится.
Не выше сил человеческих слить обе системы в одну, то есть составить изложение Римских законов по системе Российского изложения, – и тогда обучение их будет столь……. (написано неразборчиво. − К.К.) просто и удобно, сколько лично она трудно и редко бывает
основательным.
Местничество
1
Местничество есть притязание обратить чины, звания и должности,
лично введенные, в места наследованные, подобно есть ли (если. –
К.К.) не вотчинам, по крайней мере, поместьям, из коих часть всегда
оставляема была детям в окладе, а другая в роде также по окладам.
Сие притязание было следствием феодальной системы. Оно могло
бы успеть и у нас, как успело во всей Европе, если бы государи рода
Романовых не испровергли бы сих притязаний, прежде, нежели они
со временем обратились в право2.
1
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1506. Писарская копия. Б.д.
2
Гораздо прежде решительного уничтожения местничества, правила Государей
отклоняли его при всех случаях. При бракосочетании царя Михаила Федоровича
с Евдокией Лукьяновной Стрешневой Государь и Патриарх указали на их царской
радости (при браке) боярам и прочим в чинах (в званиях при браке) никому в отечестве
не считаться (зачеркнуто М.М. Сперанским. – К.К.) быть без мест, для того, чтобы
теми случаями (почестями и званиями при браке) никому в отечестве не считаться,
не ставить их в родовое достоинство и не считать наследственным правом, подобно
отчинам, и того (чины при браке) в место (в наследственное как бы поместное или
194
История права
Двумя обстоятельствами наша местная система отличается суще-
ственно от общей феодальной:
1) тем, что наши поместья не были наследственны по праву крепостному или вотчинному, и хотя они после смерти родителей давались
детям и роду, но:
а) давались, а не сами собой переходили, дача была сильнее
инвеституры;
б) давались токмо в оклады службы, так что, если оклады были все
наполнены, то поместья с выделом токмо вдовам на прожиток
обращались на Государя.
2) Они отличались тем, что ни помещик, ни вотчинник не мог установлять от себя для других поместий; не мог, следовательно, иметь
вассалов и сам быть seigneur suzerain1.
Один только Государь установлял поместья, и то в землях государственных; своих же вотчин в поместья он не раздавал, но владел ими
сам на праве крепостном, следовательно, наша поместная система
имела одну только степень, а феодальная могла дробиться на многие
постепенности.
3) Феодальное право от земских имуществ распространялось на самые звания и должности, кои от того сделались наследственными
и обращались в родах, а потому и продавались; напротив, в нашей
поместной системе сын боярина не наследовал его звания, но был
просто сын боярский, судя по вотчинному и по местному его имуществу и соразмерной тому степени службы.
О форме суда 1723 года
2
Московский генерал-губернатор, заметив из течения дел неудобства, возникающие из судопроизводства, известного под именем формы суда 1723 года, представляет о необходимости пресечь оное, и тем
положить преграду многим ябедам и притеснениям.
По содержанию сего донесения составлено во 2-м отделении собственной Е.И.В. Канцелярии подробное историческое изложение,
при сем представленное о начале сей формы суда, о разных ее изменениях, о настоящем ее употреблении.
вотчинное право) никому не ставить. См. торжество брака 1626 в вивлиофике. (Ссылка
авторская).
1
Сеньор, сюзерен (франц.).
2
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1181. Писарская копия. Датирована 26 сент. 1829 г. (К.Г. Ре-
пинским), правлена (Старцовым?).
195
История права
Существо дела кратко состоит в следующем: в Законах наших различаются четыре главные рода тяжбы, и по оным определены четыре
разные судопроизводства:
1) В тяжбе по делам вотчинным – судопроизводство вотчинное.
2) В тяжбе по делам межевым – судопроизводство межевое.
3) В тяжбе по договорам и обязательствам – судопроизводство
исковое.
4) В тяжбе об обиде, убытках и насильном завладении имущества
есть двоякое судопроизводство: 1) гражданским следствием, и 2) судом
по форме 1723 года1.
Сверх сих главных судопроизводств для некоторого рода дел
спорных установлены судопроизводства, особенные от общего
порядка более или менее отделенных, таково есть судопроизводство вексельное, торговое, суд третейский, суд совестный и суд
словесный2.
Первые четыре главные рода именуются вообще судопроизводством формальным; последние не все можно назвать особенными.
Все сии судопроизводства вводимы были в законах наших постепенно, по мере нужды и размножения дел. Из них два только сначала
были употреблены: судопроизводство по делам поместным и вотчиным, и судопроизводство по всем другим делам без изъятия.
Первое в уложении3 именовалось розысковым4; второе – судом.
Между розыском, разумеется, гражданским (ибо другой розыск
был употребляем в делах уголовных), и судом существенное различие
в том состояло, 1) что в первом судебное место по представленным
крепостям и документам обязано было само собою чинить справки, и, розыскивая обстоятельства дела, доходить до истины, и 2) что
дело производилось большею частью на письме; напротив, во втором,
т.е. в суде, судебное место, не входя само собою ни в какие справки,
обязано было решать дела по судным речам, то есть по словесным
объяснениям истца и ответчика, в суде записанным.
Вскоре по составлении уложения признано было, что и та и другая
форма были неудовлетворительны. Но мнения о сравнительном их
достоинстве были различны: иногда предпочитали суд розыску, иногда
1
Дела сего рода в практике известны под именем дел ссудных, потому что они
ведомы были в судном, а не в поместном приказе. (Ссылка авторская).
2
Сих особенных судопроизводств считается всего 17, а именно: 1−17. (Ссылка
авторская).
3
Имеется в виду Уложение царя Алексея Михайловича 1649 г.
4
Розыском.
196
История права
розыск суду, а по перевесу того или другого мнения, то отменяли розыск и все подчиняли одной общей форме суда, то, напротив, отменяли
суд и предписывали все решения по розыску.
Сии колебания отчасти были прекращены указами 1717 года, коим
велено ту и другую форму употреблять по уложению; но сим повелением недостатки их не исправились и затруднения остались не разрешенными. Чтоб положить сим затруднениям решительный конец,
в 1723 году признано было полезным пересмотреть правила суда,
уложением установленные, дополнить их разными подробностями,
и потом соединить их все в одном указе, составить, таким образом,
для всех вообще дел без всякого различия их родов одну форму производства, и сия та самая формы в последствии получила название
суда по форме 1723 года1.
Сим постановлением розыск в делах гражданских совершенно
отменился, и не только дела поместные и вотчинные, но даже и уголовные, доколе преступление не будет доказано, велено производить
по одной сей общей форме. Существо же сей формы состояло кратко
в том, что по поданному от истца прошению все прочее должно было
производиться словесно с запиской в шнуровые книги подьячим; судьи
должны были только слушать речи или так называемое судоговорение
истца и ответчика, и потом решить дело, не входя ни в какие от себя
изыскания.
Таким образом, все дела, и важные и маловажные, должны были
решаться по одним словесным показаниям, ответам и возражениям2.
Ясно, что сим учреждением и тяжущиеся, и места судебные поставлены были, особенно по делам вотчинным, в крайнее затруднение.
К разрешению его оставался один путь. Незадолго пред сим указом,
в 1716 году издано было при воинском уставе так называемое краткое
изображение процессов3, и велено было форму судопроизводства, в нем
начертанную, употреблять в пополнении и в делах гражданских4.
1
ПСЗ РИ. Собр. 1-е. Т. VII. № 4344.
2
По духу того времени, в котором указ сей состоялся, можно предполагать, что он
был подражанием порядкам в чужих краях принятым; вероятно представляя себе, что
наше судоговорение есть тоже, что и Plaidoyer (защитительная речь (франц.). – К.К.)
адвокатов, не приметили при сем, что адвокат излагает и объясняет дело по представленным уже документам, и на силе сих документов, а не на речах адвоката основывается
решение. (Ссылка авторская).
3
Краткое изображение процессов или судебных тяжб // ПСЗ РИ. Собр. 1-е. Т. V.
№ 3006.
4
Сие краткое изображение есть ученое сочинение (Commentarium) (комментарий
(лат.). – К.К.), совершенно основанное на так называемом общем немецком процессе.
197
История права
Судебные места легко приметили, что сия форма несравненно удобнее и с прежней формою уложения, под именем розыска известную,
сходнее, нежели форма 1723 года, и потому решились ее употреблять
в делах вотчинных тем с большим основанием, что вотчинная коллегия, в 1722 году утвержденная, могла не считать дела свои подлежащими действию указа 1723 года, ибо порядок в ней, установленный
указом сим, прямо не был отменением.
К сему изъятию впоследствии присоединились три другие,
а именно: дела торговые указом 1726 года велено производить судом
таможенным; дела вексельные, по указу 1729 года − порядком вексельным; межевые, по инструкциям 1754 и 1766 года − порядком
межевым.
Таким образом, вместо одного установились сами собою три вида
судопроизводства формального: 1) вотчинный; 2) межевой; 3) по форме 1723 года. И два вида судопроизводства особенного: таможенный
и вексельный.
В 1755 году, в бывшей тогда
Комиссии Законов (имеется
в виду Комиссия по составлению нового Уложения,
работавшая в 1754−1766 гг. –
К.К.), полагаемо было ее
отменить и ввести другую,
удобнейшую форму.
1
наказах от мест и собраний, в комиссии представленных, числом всего
По сему разделению форма суда обнимала
уже только пятую часть дел, ей присвоенных; но и в сем ограниченном объеме, она
подлежала еще многим возражениям.
В 1767 году, когда при составлении большой Уложенной комиссии1 требуемы были
от всех мест и состояний депутаты с наказами об их потребностях и нуждах, во всех
более 1000, требуемо было отменить сию форму.
Главные возражения против нее состояли в следующем: всякий иск,
самый неосновательный, и ябеднический, без всяких доказательств,
может быть начат и производим по сей форме, ибо к начатию сего надобно токмо, чтоб истец подал в суд формальное прошение с внесением
пошлин.
Вслед за тем и без всякого рассмотрения, есть ли доказательства
или нет, ответчик призывается к суду и обязуется не только дать поручную запись в том, что он без дозволения суда никуда не отлучится,
но обеспечит взводимый на него иск имуществом.
Оно издано на русском и немецком языках и, как из многого легко приметить можно,
переведено с немецкого. (Ссылка авторская).
1
Имеется в виду Екатерининская Комиссия для составления нового Уложения,
работавшая в 1767−1768 гг.
198
История права
Просьбы ему предварительно все сообщаются, но он должен в суде
на каждую статью ее отвечать словесно; на сии ответы истец делает
возражения также словесно; на возражения следуют ответы, на ответы
опять возражения, доколе тот или другой не объявят, что они ничего
более сказать не имеют.
Ясно, что ябедник дотоле сего не объявит, доколе невинного ответчика волокитством и убытками не доведет до крайности и не принудит
его искупить свободу свою миром.
Суд во все сие время, не занимаясь никакими другими делами,
обязан слушать бесконечные их споры. Между тем и истец, и ответчик
имеют право требовать отсрочки; сими отсрочками во власти того
и другого состоит протянуть дело по своему производству. По окончании всех отсрочек суд, наконец, решит дело, и положим, что откажет
в иске и присудит в пользу ответчика взыскать проестие1 и волокиту
с истца. Сей их не заплатит; отсюда возникает новое дело – которое
по той же форме суда может продлиться годы.
Таким образом, человек невинный может всю жизнь свою провести
в суде или откупиться от ябеды убыточным миром.
Сии и сим подобные возражения от мест и сословий, в Комиссию
представленные, без сомнений, были бы уважены, и форма суда тогда
же была бы уничтожена, но известно, что дело сей Комиссии было
сперва прервано турецкою войной2, потом было отложено, и все
возражения сии остались без действий в Архив, где они хранятся
и поныне.
Между тем, последовавшим в 1775 году узаконением вредные последствия сего образа судопроизводства нарочито уменьшились. С одной стороны, с введением учреждения губерний3 и с изданием устава
благочиния4 открыт всем путь в обидах и убытках приносить жалобу
местным полицейским, кои, исследовав дело, в случае спорности его
отсылают к суду, и тогда суд производит тяжбу уже порядком следственным, а не по форме 1723 года.
С другой стороны, разными узаконениями вместо двух особенных
форм, таможенной и вексельной, введены, как выше сказано, 17 разных видов особенного судопроизводства. Таким образом, объем суда
1
Издержки.
2
Русско-турецкая война 1768−1774 гг.
3
Учреждения для управления губерний Всероссийской империи от 7 ноября
1775 г. // ПСЗ РИ. Собр. 1-е. Т. ХХ. № 14392.
4
Устав благочиния или полицейский 8 апреля 1782 г. // ПСЗ РИ. Собр. 1-е. Т. ХХI.
№ 15379.
199
История права
по форме постепенно сокращался, приведен в тесные пределы; ныне
она употребляется в трех только случаях:
1) когда кто в убытках или в обиде вместо жалобы в полицию
по своему произволу прибегнет к форме суда и принесет исковую
жалобу прямо в суд со взыском пошлин;
2) когда суд окончит какое-либо тяжебное дело и прикажет об убытках ведаться формою суда;
3) когда Сенат или палата1, решив дело, следственным порядком
начатое, откажет в иске, но потом в конце прибавит, что, если истец
имеет другие доказательства, то может предъявить их и искать формою
суда.
Ясно, что в первом случае истец мог бы достигнуть той же цели,
принеся жалобу в полицию; но как путь сей не столь удобен для ябеды,
то она большею частью и прибегает к форме суда.
Во втором случае, если бы суд не назначал в конце решения формы
суда, но постановлял бы просто об убытках ведаться особо по законам,
то можно бы было отыскивать их также через полицию, порядком
для сего установленным.
В третьем случае, нет ни нужды, ни справедливости истцу, коего
иск при окончательном решении признан неправильным, предоставлять еще право искать формою суда. Если он имеет доказательства,
то от него зависело представить их в течение дела в первой и даже
во второй инстанции. Если же он их не представлял, то значит, что
их не имел. Это есть способ никогда не решить дела и после долголетнего производства еще и после решения открыть двери к тяжбе
бесконечной.
Из сего видно, что суд по форме и в настоящих его пределах, быв
употребляем без всякой существенной нужды, доставляет только пищу
ябеде и подает повод к проволочке и утеснению.
Окончим одним замечанием. Суд сей некогда существовал и в Германии, но уже протекли тому столетия, как он, по явному и дознанному на опыте вреду, везде уничтожен.
1
Губернская палата уголовного и гражданского суда.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]