Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Право есть власть, основанная на правде. Неопубликованные юридические труды
.pdf
Теория и философия права
никаких собственных и отдельных польз, и понеже правда сама в себе
беспредельна, так и власть на ней основанная беспредельна.
Иначе право сие не было бы верховным. Оно не может быть следствием никакого договора, ибо всякий договор предполагает судью
и силу высшую, и отдельную от сторон в договор вступающих.
Оно сохраняет сей характер, доколе не сливается с другим какимлибо правом, и действует оно само собою во всей его чистоте и независимости. Всякое слияние унижает его, переменяет самое существо его.
Сливается ли оно с правом государственным? Тогда, где же будет
право частное? Сливается ли оно с правом частным? Тогда где оно
будет право государственное? − Верховный правитель будет помещик
большой деревни, но не государь.
В том и другом случаях, кто же будет определять пределы власти Государства или людей частных. Сие то смешение права верховного с правом низшим составляет то, что собственно именуется деспотизмом.
Это не есть особенная форма права, но смешение права, слияние священного с человеческим (miscet divina humanae1), верховного
с подчиненным.
И сие смешение, сии перипетия не есть особенно свойственное одним
монархиям. Оно может быть равно в аристократиях и демократиях, если
токмо демократии возможны или когда-либо и где-либо существовали2.
Начала правды и справедливости
3
Правда (l’equite) est toute enoncee est comprise dans le principe4: что
произведено твоими силами каким бы то ни было образом, то есть
твое – suum cuique
1
Смешивает божественное с человеческим (лат.).
2
Три только формы верховной власти возможны: 1) монархическая чистая; 2) монархическая с олигархией смешанная; 3) олигархическая. Каждая из этих форм может
быть деспотическою. Чистая олигархическая форма всегда редка, и в Европе почти
невозможна. Чистая монархическая также едва возможна. Вопрос существенный здесь
состоит только в том, какая из трех форм может быть удобнее сохранена в ее целостности
от деспотизма. Никто и никакой народ сам себе закона давать не может, и Платон законы производит от Богов. Следовательно, в чем же состоит демократия? Кто избирает
законодателей тот не законодательствует и не имеет законодательной власти, ибо кто
избирает законодателей, тот прежде того избрал уже и составил общественную силу,
и поставил себя под властию сей силы.
Нельзя же быть и подвластным, и независимым. (Ссылка авторская).
3
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1287. Писарская копия. Б.д.
4
Все, что изложено и включено в принцип (франц.).
5
Каждому свое (лат.).
5
81
Теория и философия права
Le justice est comprise das le principe1: что произведено твоими силами
и произведено в установленном порядке: то есть твое.
Le mot de Montesquieu:
L’Europe est regie par les moeurs, sereduit a ceci:
L’Europe est regue plus par l’esprit moral quepar les loix positives2.
Но что должно называть моими силами – все, что в моей власти,
что я могу понудить действовать по моему произволу – с согласия его,
если оно имеет волю, без согласия, если не имеет воли, и если оно
не покорено прежде меня другому – следовательно: не трогай чужого.
Par conséquent le consentement mutuel pour les êtres moraux et la première occupation pour les êtres physiques est le sent principe de l’équité.
Ce principe est nécessaire pour conduire les êtres à l’absolu; car par
le consentement il réduit les deux à un et par conséquent à l’infini, et par
l’occupation il subordonne le monde physique au monde moral et lui fait
subir tous les développements de l’esprit3.
Разбор прав в прикладном их виде
4
Разбор прав в прикладном их виде есть определение чистого права, соображенное (modifie) с необходимостью укрепления и пользы,
а как сила укрепления и пользы установлены законом: то разбор права
в прикладном их значении есть определение их по чистоте права, соображенное с Законом.
Следовательно, во всяком действии правосудия есть чистое право,
есть aequitas5, но ограниченная Законом, и сия то aequitas есть justitia.
Законная справедливость justum legale есть omne legale et
justum и напротив.
6
1
Справедливость включается в принцип (франц.).
2
Слова Монтескье: Европа управляется нравами, что сводится к следующему:
Европой правит больше моральный дух, чем позитивное право (франц.). Монтескье
(Шарль Луи де Секонда, барон де Ла-Бред и де Монтескье (1689−1755)) − французский
писатель, экономист, философ и правовед эпохи Просвещения.
3
Следовательно, обоюдное согласие для моральных существ и занятость для физических существ − это принцип справедливости. Этот принцип необходим для того,
чтобы привести существ к безусловности; ибо через согласие он сводит двоих к одному и,
следовательно, к бесконечности, а через занятие подчиняет физический мир моральному
миру и заставляет его проходить все стадии развития разума (франц.).
4
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1277. Писарская копия. Б.д.
5
Справедливость, беспристрастность (лат.).
6
Простая и сложная (лат.).
Следовательно есть два вида aequitatis:
simplex et compositia vel justa6.
82
Теория и философия права
Justum est id quod ad jus est compositum1; здесь jus закон, повеление –
justae nuptiae − lex (non aeque, sed semper justa)2.
Укрепление превышающее потребности защиты чистого права есть
насилие – нарушение чистого права, non aequit3.
Отсюда другое выражение правоты (aequitatis). Правота есть то, сообразно с чистым правом (a justum), есть то, что сообразно с правом
прикладным.
Польза, превышающая потребности сохранения и умножения частных польз, есть также насилие: она также противна правоте: то есть
сообразности с чистым правом.
В каких случаях должно допускать определение по правоте:
1) В постановлении новых Законов, как для действия власти, так
и для пользы.
2) Когда на частное дело нет Закона и, следовательно, когда нельзя
решать его per specificationem4, а должно положить для него Закон; сей
случай входит в первый. Но сей Закон не будет новым: ибо правота
предполагается всем известною и Естественною.
Посему судить дело ex aequo et bono5 есть предмет частного Законодательства. Следовательно, есть два частных Законодательства per
specificationem et per aequitatem6.
Не токмо власть для права, а не право для власти, но и польза общая
не иначе может быть допущена, как без нарушения права: ибо право прежде
пользы. Первый союз для права; а второй для пользы: без приумножения
польз Государство, хотя и худо, постоять может, а без права нет Государства.
О начале общежития
7
Союз общежития может быть установлен токмо между нравственными существами. Он установляется, как скоро они согласятся признать
себя взаимно существами нравственными и жить вместе для безопасности и пользы.
Нравственная природа человека состоит из двух стихий: 1) из свободы, 2) из чувства союза с совершенством.
1
Справедливое состоит из правильного (лат.).
2
Справедливый брак − закон (не равный, но всегда справедливый) (лат.).
3
Не совсем справедливо (лат.).
1
В соответствии с его спецификой (лат.).
2
Исходя из справедливости и доброты (лат.).
3
По специфичности и по справедливости (лат.).
4
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1466. Писарская копия. Правлена (Старцовым ?). Б.д.
83
Теория и философия права
Следовательно, признать в другом нравственную природу есть:
1) признать его столько же свободным, как я сам;
2) признать его себе союзником в совершенстве, признать единство,
равенство природы … по-гречески (пометка переписчика)1.
Свобода моя сама по себе есть неограниченная. Две свободы неограниченные вместе существовать не могут. Следовательно, союз сожития
требует согласит две противоположности: свободу и ее ограничение.
Отсюда две первые стихии общежития:
1) признание свободы,
2) согласие на ее ограничение2.
Из сих двух стихий может составиться общество. Но как сделать его
прочным? − Те же личные пользы, та же нужда безопасности могут его
разрушить. Где его утверждение? − В единстве природы человеческой,
в общем первообразном союзе, в стремлении всех нравственных существ к совершенству, в признании, что другой есть не что иное, как
я сам, в любви.
Чувство сей любви есть чувство врожденное, есть закон для нравственных существ, столько же необходимый, как закон тяжести для тел.
Сей закон имеет две степени: любовь, или стремление к совершенству бесконечному, без формы (к Богу), и любовь к совершенству
высшему, конечному, с формою, к человечеству.
В конечном совершенстве человек не может себе представить ничего совершеннее, как человека совершенного, Иисуса Христа, ибо
человечество – есть Иисус Христос.
В основании своем в обеих степенях сей закон есть один и тот же:
различие только в том, что одна любовь есть без формы, другая с формою, и сия последняя есть степень, ведущая к первой, но в существе –
они одинаковы.
Таким образом, преподобие (… по-гречески) правда (aequitas) и любовь (… по-гречески3) суть одно и то же.
И сие есть третья стихия общежития, необходимая для его прочности, стихии утверждения (sanctio).
В первом составе общества, в семействе, утверждение сие достаточно, ибо поддерживается любовью чувственною, привычкою.
Но по мере, как общество расширяется, как переходит оно в состав
гражданский и потом в государственный, чувственная любовь и при-
5
Греческое слово в тексте отсутствует.
1
От сего согласия все права и обязанности.
2
Греческое слово в тексте отсутствует.
84
Теория и философия права
вычка слабеют и утверждение нравственной любви, хотя не изменяет
своего свойства, но, быв колеблемо страстями и личными пользами,
не может уже крепить сих видов общества.
Отсюда необходимость в обществах гражданских укрепить закон
естественных искусственною силой. Но укрепить его искусственною
силою нельзя без некоторого в нем изменения и приспособления.
Закон естественный, закон равенства и любви, укрепленный внешнею силою и приспособленный к гражданскому обществу, есть закон
гражданский, закон справедливости, Justitia ars boni et aequi in societati
politico1. Он есть уже не aequitas et bonum parum2, но есть ars boni et
aequi3.
Таким образом, на месте правды является справедливость, не другое
свойство, но вид и изменение первого (… по-гречески4).
С образованием общежития естественные силы каждого лица разлагаются на два рода сил: государственные и гражданские. Сии силы
составляют два рода прав. Человек не действует уже естественными
его силами. − Он есть или гражданин или член государства и более
ничего.
Разность между правом состояния
и другими правами
5
Между правом состояния и прочими правами разность есть:
1) та, что оно есть способность ко власти, а прочие права суть
власть;
2) что права прочие оспариваются у одного приобретателя в пользу другого, оспаривается исключительность или личность владения,
а право состояния оспаривается у одного не в пользу другого, оно
не присвояется другому. − Тут оспаривается только право сообщества
или границы способности;
3) оно сообщается, но не меняется;
4) право состояния никогда не может быть крепостным, между тем,
как и обязательное право по исполнению его переходит в крепостное.
1
Юстиция – это искусство добра и справедливости в политическом обществе (лат.).
2
Недостаток справедливости и доброты (лат.).
3
Искусство добра и справедливости (лат.).
4
Греческое слово в тексте отсутствует.
5
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1671. Писарская копия. Б.д.
85
Теория и философия права
Пространство и роды права личного
1
Римские толкователи разделили личные обязанности на два рода: одни
они назвали должностями (officia2), другие обязанностями (obligationes3).
Все обязанности, происходящие из состояния, они назвали (officia),
и власть их potestas re (manus)4 и отнесли их к праву личному (ius personarum5). Все obligationes они соединили в один состав под именем jus
obligationes6, коего часть составляет nomina7, не дав соответствующему
им праву особенного имени.
Сие разделение, во-первых, поставило их в противоречие с общим
началом: omne ius aut ad personae, aut ad res pertinent, aut ad actiones8, ибо
obligationes в их смысле не могут быть вмещены ни в тот, ни в другой
разряд так, что некоторые из новейших примечателей9 нашлись в необходимости, чтоб сохранить начало, отнести их ad actiones10, то есть
смешать обязанности с их охранением.
Во-вторых, рассматривая ближе обязанность (obligationes), они нашли, что не всех можно отнести к договору согласия (ad contractiones11).
Что делать с ними? Создать новый вид obligations ex quazi contractes12,
но и сего не довольно. Есть обязанности, возникающие из необходимости возмездия нанесённого вреда. Что делать с ними? Новый вид
обязанности ex quazi delicto13.
В-третьих, раздробив таким образом обязанности в их образовании, потом в охранении их (in actionibus14), они принуждены были
снова их соединять и смешивать. Они принуждены были под именем
actio in personam15 слить и officio, и obligationes.
Сверх сих противоречий и натяжек, сие разделение ложно в самом его
основании. Обязанности officio, возникающие из состояний, возникают
6
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1687. Писарская копия. Б.д.
1
Должность, должностные обязанности (лат.).
2
Обязанности, обязательства (лат.).
3
Власть (лат.).
4
Право лиц (лат.).
5
Обязательственное право (лат.).
6
Имена (лат.).
7
Все, что относится к праву или к человеку, или к деловой сделке, или к действиям (лат.).
8
Комментаторов.
9
Действиям (лат.).
10
К соглашениям, к договорам (лат.).
11
Обязательства по квазиконтрактам (лат.).
12
Из как бы деликтов (лат.).
13
В действиях (лат.).
14
Действие лично (лат.).
86
Теория и философия права
из самого состава общества, так брачные и сыновьи обязанности возникают из брачного и родительского состояния, но состояние сие возникает
из общества семейственного. Состояние подданства возникает из состава
общества гражданского, общества же все возникают из их согласия.
Сын семейства потому обязан родителю повиновением, жене верностью, что он состоит в семействе, состоит в оном не против его воли,
на брак дал он явное (explicate1) согласие, на власть родительскую дал он
также согласие, хотя не столь явное (explicate), но тем не менее ipso facto2
твердое, ибо особенная его обязанность есть часть обязанности общей
каждому свое, без коей никакое общество состоять не может, а в нем,
в воспитании его, в самой его жизни, во всем, что можно назвать своим правом – есть свое, родителю его принадлежащее. Следовательно,
он обязан сие свое отдать, кому оно принадлежит, а сие то самое и есть
повиновение.
Повиновение и покорность подданного имеют то же самое начало.
В бытие каждого гражданина есть свое, принадлежащее верховной власти.
Право без охранения – ничтожно, а охранение есть действие верховной
власти. Следовательно, во всяком праве есть нечто, ей принадлежащее.
И сие нечто столь важно, что оно составляет самую существенную часть
права. Посему, кто согласился иметь права, кто живет, кто считается
лицом гражданским в обществе, тот дал тем самым новое и неоспоримое
согласие на повиновение и покорность предержащей власти.
То же самое начало и в обязанности возмездия. Все сии обязанности
возникают из состава общества или семейственного, или гражданского.
Общество не может быть без права, а право без согласия. Следовательно, все виды прав личных возникают из согласия, а потому нет
никакого основания отрывать их от самого начала, дробить их на разные роды; они все суть виды одного рода3; власть на лицо, на волю,
и противополагается единственно обладанию.
4
Свое
1. Свое
Как естество человеческое есть двояко, то и свое его есть двояко:
есть свое душевное и есть свое телесное. То и другое есть или свое соб-
1
Объяснение (лат.).
2
В силу самого факта (лат.).
3
Виды права происходят из различия их источников, следовательно: в главе об ис-
точниках должно все их раздробить. (Ссылка авторская).
4
ОР РНБ. Ф. 713. Д. 1718. Писарская копия. Правлена (Старцовым?) . Б.д.
87
Теория и философия права
ственное или свое заимствованное. Свое собственное есть или на лице,
или в долгах. Но есть свое духовное? Дух никому не присвояется, ибо
он есть не разделен. Действуя в известной области, он именуется душою, а не духом. Область действия духа различается; душа различается
по области действия духа; но дух сам не различается.
Существо разумное и свободное не может быть без своего1.
Если бы силы и способности его не были ему свое, если бы не имел он
власти, употреблять их сим или другим образом по своему усмотрению.
Это есть свое: тогда разумом его было бы бездействие; воли без свободы; тогда он не мог бы действовать с целью им самим определенною;
он был бы средством во власти другого, не был бы самостоятельным.
Следовательно, первое последствие самостоятельности есть иметь
свое. Существа несамостоятельные не могут иметь своего. Ни существа
чувственные, ни существа бесчувственные не могут иметь ни имущества (biens), ни собственности.
Их дело – есть желать, расти, тяготеть – но цель их желаний, их
стремлений вне их. Она по их усмотрению определяет их силы и способности, определяется внешними побуждениями и определяет столь
1
Свое есть, esse in bonis, esse eius, fieri cuius, esse fiant capientes (быть вещью, быть
его, стать чьим, быть теми, кто их берет (лат.)) – in bonis есть первое физическое обладание. Tout rapport dépendance qu une chose peut avoir qu une personne est désigné par le
génitif de la même personne, comme rapport de filiature et de paternité, ejus, allius, le siens,
faum. Dans les choses physiques ce rapport de dépendance est éxprimé en care par le mot: bona
ou lien de ras, bien ou bien de choses. Une substance libre et intelligente ne saurait exister sans
être placée au centre d un nombre des rapports de dépendance, car si rien ne dépendait d elle,
elle ne serait pas libre, et son intelligence ne s éxercerait pas son arbitre.
Il y a deux sortes de dépendance: 1) de cause à l effet, de l actif au positif; 2) de domination, c’est-à-dire de direction plus au moins constante. Le rapport de domination est double:
libre et intelligente, ou aveugle et phisique. La domination physique est un rapport de forces
physiques, dont le but n est pas dans l arbiter de l être dominant. (Ссылка авторская).
Перевод ссылки: Любое отношение зависимости от лица, которое может иметь
вещь, обозначается родительным падежом этого лица, как отношение родства и отцовства: ejus, allius, le siens, faum – «его». В отношение физических вещей это отношение
зависимости выражается также словом имущество или связь вещей и другое. Свободная
и разумная субстанция не может существовать, не будучи поставленной в центр ряда
отношений зависимости, так, как если бы от нее ничего не зависело, она не была бы
свободной, и ее разум не выполнял бы роль собственного судьи.
Существуют два вида зависимости: 1) от причины к следствию, от активной к положительной; 2) господство, то есть более или менее постоянное руководство. Отношение
господства двояко: свободное и разумное или слепое и физическое. Физическое господство есть отношение физических сил, цель которого – действовать по воле доминирующего лица. (Возможно, при переписывании этой ссылки писари допустили ошибки,
в связи с чем смысл некоторых мест трудно определим. – К.К.)
88
Теория и философия права
непреодолимо, что они не могут дать им другого определения. Следовательно, их силы и способности суть во власти внешней, от них
не зависимой, им чуждой и, следовательно, они суть им не свои.
Если мы называем их своими, то сии относим мы не к началу их
движущему, но к их месту, где движение совершается. Своим в собственном смысле называем то, что и в начале движения, и впоследствии его есть свое.
2. Разделение своего
1. Свое есть двояко: во-первых, по его предмету силы и способности
к действию и самого действия, или произведение их.
Силы и способности, от Бога нам данные, принадлежат нам не токмо по их движению и употреблению, но и по самому началу их движения, по побуждениям, ибо вместе с ними дана нам власть над сими
побуждениями, власть умерять их, сокращать, но пускать усиливать,
и внешние чувственные побуждения, преодолевать, ограничивать
даже уничтожать, внутренним от соображений разума происходящим.
Действие или произведение наших сил принадлежит нам, как всякое действие его причин и произведение производителя. Ибо действие
и произведение есть не что иное, как та же сила в ее приложении
и употреблении.
2. Свое есть двояко по отношению его к другим или к укреплению
его нам. Свое может быть нам крепко или по одному одержанию, или
по обязанности других считать оное нашим для них неприкосновенными (devoir). Первое принадлежит только превозможению сил, второе − порядок общественный, ибо обязанность (devoir) не может быть
без союза, и есть его последствие. Посему первое свое есть физическое,
второе есть свое в порядке общественном.
Обязанность может относиться или к неприкосновенности сил и спо-
собностей, или к неприкосновенности произведения или действия.
Первая обязанность простирается не далее, как только чтобы
не препятствовать действию других сил, но не исключает совместных действий других сил. Напротив, вторая обязанность, относясь
к действию уже совершившемуся (Factum), которое не может быть
действием одного, в то же время и действием другого, есть всегда ис-
ключительная. Отсюда два рода обязанностей и два рода своего в порядке общественном.
3. Право
Свое в порядке общественном, укрепленное нами, обязанности
других есть право.
89
Теория и философия права
Из понятий о своем, выше изложенном, следует:
1) Что свое физическое, свое без обязанности, вне порядка обще-
ственного не есть право.
2) Что право слагается из двух стихий: из своего и обязанности.
3) Что как свое без обязанности, так и обязанность без своего,
не есть право в собственном смысле.
4) Что как свое по предмету его есть двояко: то право есть также
двояко:
1. право сил и способностей, право делать или не делать, и
2. право на действие уже совершившееся (Factum), на произведение
сил и способностей, в первом обязанность есть токмо отрицательная,
во втором – исключительная.
5) Силы и способности не у всех равны; для каждого они имеют свою
меру; как силы составляют лицо, меры, или состояние сил именуются
состоянием лица; способности его к действию. Следовательно, первого
рода права – право сил и способностей, есть право состояния лиц.
6) Второе право, право на что-либо делится на два главные вида: ибо
все, что может быть человеку присвоено, на что может простираться его
власть, что может быть объято действием его силы, есть или лицо или
вещь. Отсюда два вида: право на лицо, или право на вещь, или право
личное и право вещественное (право состояния не есть не то, не другое).
7) Лицо может быть во власти или по нравственной необходимости
общественным союзом полагаемой, или по необходимости, установлемой союзом Семейственным. Отсюда два вида права личного: право
верховной власти и право семейственное.
1. Право Государственное (jus civitatis)
Право Государственное противополагается праву семейственному
и родовому, но не праву на имущество (jus civitatis, jus familiae, jus in re1).
Право Государственное делится по предмету его на две степени:
− право верховное,
− право состава сил государственных, коими власть верховная действует и коими совершается жизнь Государства, как нравственно, так
и физически, как внутренняя, так и внешняя.
1) Законы в праве верховном определяют:
1. Состояние лиц относительно к верховной власти, то есть
а) состояние лиц верховную власть имеющих – установление сего
состояния, поступление, прекращение,
1
Право государственное, семейное право, право на имущество (лат.).
90
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]