Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Право есть власть, основанная на правде. Неопубликованные юридические труды
.pdf
Теория и философия права
Право есть власть
1
Право всегда есть власть: власть, во-первых, над собой, потом
над другими. Кто не имеет власти над собой, тот не может иметь власть
и над другими.
Власть над собой есть право состояния, личность.
В одном и том же лице могут быть два лица: одно настоящее, дру-
гое будущее. Посему власть над собой есть двояка: право состояния
и право долга.
Или иначе
Право состояния или власть над собою есть двояка: состояние на-
стоящее и состояние будущее. Они неразрывно связаны между собою − будущее и настоящее одного и того же лица состоят в союзе.
Тождество лица полагает сей союз. Следовательно, тут есть обязанность, есть и право. − Будущее обязано состоять в долгу настоящего,
следовательно, настоящее имеет права.
Власть и право
2
Всякое право есть власть, но всякая власть есть ли право?
1. Чем различаются власть и насилие? Власти соответствует пови-
новение по убеждению и согласию или speciale или всеобщему generale.
Насилию соответствует покорность без всякого согласия ни личного,
ни всеобщего; повиновение основано на побуждениях, покорность
на нужде, повиновение свободно; покорность необходима.
Цель этих институтов − установить грамматику законов, назвать их составные части,
объединить их, то есть выработать общие правила.
В этой работе аналитическая часть сильна, но синтетическая слаба, классики не уме-
ли обобщать (Тибо, Савиньи) – вот почему они не видели, что владение и использование − это не что иное, как осуществление права, что передача, правопреемство, различные изменения права в его степени и в его объеме, прекращение, само соблюдение
личного права являются лишь изменениями в праве, которые регулируются в соответствии с общими принципами, следуя другим примерам в ходе работы.
Но самым существенным недостатком этой работы является пренебрежение или
упущение публичного права. Все это относится к частному праву. Это объясняется
призванием юристов и временем. Публичное право того времени было волей суверена.
Возвращаться к прошлому они сочли ненужным и теперь стараются приспособиться
к настоящему. Современная классика − беспокойство, суеверие, исключения.
Один Лейбниц – философская школа. Это еще одна причина, по которой они ни-
когда не углублялись в принципы права личности: объект является малосоциальным.
1
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1249. Писарская копия. Б.д.
2
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1251. Писарская копия. Б.д. Правлена (Старцовым?).
41
Теория и философия права
2. Власть может утверждена быть на правде или на неправде. Власть
неправедная утверждается на согласии, исторгнутом ложным побуждением, ложным убеждением. Побуждения истинные суть те, коих
основанием есть добро совершенное, − ложные напротив.
3. Власть есть или нравственная, или общежительная. Нравственная
власть есть власть разума над волею; побуждение ее суть добро – в ней
есть Суд и сила обязательная, Суд совести и ее внушение: одобрение
или угрызение. Общежительная власть есть власть Закона Государственного − в ней также есть суд и сила обязательная – Суд общественный,
сила обязательная, одобрение и честь – лишение выгод общественных,
свободы и прочего.
Следовательно, не всякая власть есть право, которая утверждается
на правде, коей соответствует повиновение основанное на убеждении
и согласии, не производит подлость или обольщение; но побуждением
добра совершенного.
Доброе есть то, что сохраняет и усовершает бытие.
То только добро сохраняет и усовершает1 бытие, которое есть само
по себе, всегда, везде и для всех добро.
Право есть власть. Сия власть в гражданском порядке есть вне лица, име-
ющего право, но в политическом внешнем порядке она есть в нем самом.
Car les mesures correctives ne peuvent venir que de celui, au quel on
refuse le droit2.
Сила, власть и право
Les biens sont ou naturelles ou sociales-fixer et asfurer les droits sur les
biens naturelles, fixer et asfurer les
droits sur les biens sociales. Mais avant
tout il faut créer les biens sociaux, −
et c’est à l’économie politique4.
4
1
Бытие мгновенное менее совершенное, нежели вечное; − бытие одного для себя
менее совершенно, нежели бытие одного во всех, а сие – менее совершенно, нежели бытие
всех во всем. Союзы первообразные иначе именуются Правда (aequum). (Сноска авторская).
2
Ибо исправительные меры могут исходить только от того, кому отказано в праве
(франц.).
3
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1253. Писарская копия. Б.д.
4
Блага являются либо природными, либо социальными − закрепление и обеспе-
чение прав на природные блага, закрепление и обеспечение прав на социальные блага.
Сила, власть и право суть три понятия смежные, кои с точностью
надлежит различать.
Сила человека может действовать:
• над ним самим,
• над другими,
• над вещами.
3
42
Теория и философия права
Сила в естественном состоянии определяется сама собою. В обще-
стве властью, власть – законом. Сила всегда есть физическая. Ей соответствует и воля, соразмерно ее действию. Сила действует только
непосредственно. Она ничтожна, как скоро перестает действовать.
Она становится тогда только способностью; но когда она действует,
тогда последствия ее действий есть необходимо. Власть может быть
только двоякая: 1) Власть над собой и власть над другими. Она всегда
есть нравственная. Ей соответствует обязанность.
Сия двоякая власть может быть:
1) управляема и соображаема с одними собственными личными
каждого пользами, и защищаема своими собственными силами, или же
2) она может быть управляема и соображаема взаимным пользами
и защищаема общими, а не личными каждого силами.
Власть в первом виде, относительно к самой себе она есть свойство
воли; относительно к другим – она есть борьба и превозможение сил
и по одному токмо злоупотреблению, кои именуются правом сильного.
Власть во втором виде есть право. Следовательно, иметь право
не есть просто иметь власть или возможность действия, но власть,
определенную совместностью польз и защищаемую высшей силой.
Посему в понятии права заключаются два понятия по всей необхо-
димости:
1) совместность наших польз с пользами других;
2) защита их не лично нашей, но высшей внешней силой (par une
facie exterieure et superieure1).
Сия совместность есть то, что именуется правдой.
Следовательно,
1) право есть власть, основанная на правде;
2) она есть власть нравственная, ибо защищается не нашими фи-
зическими силами.
Общая польза.
Отсюда вопросы:
1) что есть польза? 2) что суть другие? 3) как определять совмест-
ность пользы? 4) что есть защита? 5) как она определяется?
Совместность определяется:
1) личным каждого разумом; 2) нормой или общим правом и при-
ложением сей нормы к случаю; 3) когда норма не объемлет случая,
Но, прежде всего, необходимо создавать социальные блага, и это зависит от политической экономии (франц.).
1
С помощью внешней и высшей силы (франц.).
43
Теория и философия права
то особенным ее определением посредством лиц посторонних, власть
на сие имеющих.
Как разум, так и закон l'équité spécial1 требуют начало, на коем мож-
но было утвердить их определение, что совместно и что не совместно.
У римлян начало сие было трояко: они считали совместным, во-пер-
вых, все, что было таковым в природе, или что было непосредственным
последствием законов естественных (jus natural2); во-вторых, они считали совместным все то, что было во всеобщем у образованных народов
употреблении quod apud omnes populas per aequ geratur (ius gentium)3;
в-третьих, наконец, они считали таковым все то, что установлено
положительным законом их государства (ius civilе4). Сие практическое
разделение должно, однако же, иметь свою теорию, ибо всегда остается
впереди вопрос: на каком начале определяется совместность и в природе, и в народах, и в государстве?
Начало сие есть начало всеобщего совершенства, оно выражается
различно, но самое высшее его выражение есть «Люби Бога и люби
ближнего».
Если бы сия троякая власть оставлена была собственному каждого
произволу, то никакое общество не могло бы состояться. Следовательно, состав каждого общества требует по необходимости, чтобы власть
каждого не была произвольна, чтобы она была определена (limitée5)
и совместна с властью других.
К сему определению нужно:
1) ясное означение предмета;
2) защищать их.
Ясное означение в каждом случае невозможно, следовательно,
нужны правила. Защищаться в каждом случае также невозможно,
следовательно, нужна постоянная сила.
Степень и образ действия сей силы также требует определения.
Определение ее в каждом случае также невозможно. − Следовательно,
и они в образе и степени определения ее требуют правила.
Власть, определяемая правилами и поставленная под защиту сил,
есть право. Правило, определяющее власть и образ ее защиты, есть
закон.
1
Особая беспристрастность (франц.).
2
Естественный закон (лат.).
3
Что происходит в равной степени среди всех народов (право народов) (лат.).
4
Право граждан (лат.).
5
Ограничена (франц.).
44
Теория и философия права
Закон, как в части, определяющей власть, так и в части, ее защи-
щающей, требует приложения к данным случаям.
Следовательно, нужны установления. Установления не могут ни об-
разовать себя, ни действовать в приложении по правилу их лиц.
Сверх всего, два действия установлений, порядок их учреждения
должен быть непрерывный, непрерывным надзором и действием власти охраняемым. − Сия власть, охраняющая учреждение, и непрерывно
действующая, есть Правительство. Следовательно, нужны законы
учреждений и уставы.
Для издания законов того или другого рода должен быть учреж-
ден порядок и власть – сие есть законодательство. Следовательно,
к составу каждого общества необходимо: 1) право; 2) закон права;
3) закон установлений; 4) порядок законодательства; 5) порядок
правительства.
Основательное познание сих шести элементов, во всяком благоус-
троенном обществе необходимое, есть правоведение.
1) Для закона и верховного правительства нужна верховная власть.
2) Чтобы власть личного неограниченного произвола заменена
была правом.
3) Для права нужен закон.
4) Для исполнения законов нужны установления.
5) Для порядка установления нужны учреждения и уставы.
6) Для законов учреждения и уставов нужен порядок законода-
тельства и права.
Обращение власти в право
1
Действие силы есть или физическое, или нравственное. Физическое
действие есть борьба приостановленного страдания и разрушения в животных жизни, в телах органических их организма, в неорганических
их состава. Нравственное действие силы есть гроза с одной стороны,
и страх − с другой, страданий и разрушения жизни душевной или телесной2. Власть действует нравственною силою. Власть действует или
ограниченно или неограниченно. Когда власть неограниченна, она
есть просто нравственная сила.
1
ОР РНБ. Ф. 731 Д. 1256. Писарская копия. Б.д.
2
В животных есть слабое начало грозы и страха, но оно не относится к жизни
их душевной, коей они не имеют. Они не могут быть несчастны. (Ссылка авторская).
45
Теория и философия права
Равенство не разрушается когда есть
согласие, сколь бы свобода ни была
мала.
Пределы власти состоят в совместности, и равенство свободы дей-
ствующего лица со свободою других.
Пределы власти суть − внутренние и внешние.
Внутренние полагаются разумом лица, действующего со властию,
когда оно умеряет нравственную его силу, дабы она могла быть совместна со свободою других.
Власть, умеряемая внутренними пределами, имеет вид права:
ибо предполагает согласие в мере свободы ею оставляемой другим;
но не есть право, а нравственная сила, в некоторых периодах общества
необходимая, когда она действует в пользу его, а не в пользу свою.
Внешние пределы власти полагаются согласием других.
Согласие без ручательства и укрепления тогда только считается дей-
ствительным, когда оно сопровождается передачею самого предмета
во власть другого – во всех других случаях без ручательства и укрепления
оно не имеет твердости. Когда свобода, уступаемая нами, остается в нашем
расположении, то мы еще можем ею пользоваться; согласие на уступку ее
тогда бывает твердо, когда она передается в другие руки и выходит из нашего распоряжения. – Твердое согласие есть передача, traditio1, свободы.
Следовательно, внешние пределы власти тогда только бывают тверды,
когда согласие других укреплено ручательством (garantie2).
Власть, ограниченная пределами твердого согласия, есть право.
Из сего следует, что сила нравственная тогда только обращается
в право гражданское, когда есть в действии ее совокупно 1) согласие,
2) согласие, утвержденное ручательством высшей верховной власти.
Что в Государстве власть нравственная верховная тогда только
обращается в право государственное, когда в нем есть 1) согласие,
2) согласие, утвержденное ручательством.
Сие ручательство может состоять в пределах властей внутренних
или внешних.
В России.
1) Право чинов; 2) право выборов;
3) право владения крепостными
людьми. − Сие последнее есть предел или уступка власти державной, которая одна, быв силою, имеет
власть крепостную на все Государство.
Внутренние пределы, как выше означено, производят вид права, но
не право.
Внешние пределы могут быть двояки:
1) участие в низшем законодательстве и управлении или пределы установлений, 2) участие в высшем
1
Передача (лат.).
2
Гарантия, поручительство (лат.).
46
Теория и философия права
Все сии права не суть действительного права, но преимущества (privilegia) одних крепостных людей пред
другими (c’est l’hierarchie des domestiques) (это иерархия слуг. − К.К.).
законодательстве и управлении.Внешние пределы первого рода дают
второй вид права, но не право.
Второго рода – производят полное
право.
Полное право производит обязанности совершенные, и нарушение
сих обязанностей есть нарушение первых оснований правды – оно
почти ровно отцеубийству.
Право неполное − вид права, производит обязанности несовер-
шенные; нарушение их может быть тяжким преступлением против польз общественных, но не есть преступление против правды,
т.е. преступление против преуспеяния общества, но не против его
состава.
Мы сказали, что нарушение сих обязанностей может быть преступ-
лением против польз общественных, но не всегда есть; ибо если пользы
общественные заменяются другими высшими, тогда нарушение сие
не есть уже противодействие пользам, но их возвышение.
Пользы двояки: вещественные и мысленные.
Человек непрестанно ищет
совершенства, следовательно
1) он чувствует себя несовершенным;
2) предчувствует, что есть
совершенство.
Но когда власть совсем не имеет никаких
пределов, ни внешних, ни внутренних,
ни первого, ни второго вида: то есть,
когда нет ни умеренности в правилах
управления, ни противодействия в приложении их, тогда власть есть просто
нравственная сила, не производящая
никакой обязанности.
Есть состояние общества, в коем полное право несовместно,
и в коем должно довольствоваться неполным – но нет состояния,
в коем бы человек обязан был терпеть простое действие нравственной силы. Он может, но не должен, и вопрос здесь только о бегстве
раба от его господина. Человек, отчуждавший всю свою личность,
не есть лицо, и, следовательно, не может иметь обязанностей (Его
не наказывают, но усмиряют, как бессловесных). Тут нет вопроса
о праве.
Есть ли бы человек и имел право сложить с себя свою личность:
то никто не имеет права принять ее. Это значило бы соединить в себе
две формы духа simultanement1, иметь две полные личности – убить
1
Одновременно (франц.).
47
Теория и философия права
одно из явлений духа. − Кто может принять согласие другого по смерти
в свою пользу? Это воспользоваться согласием безумного.
Рабство состоит не вне пользе общества; но вне правды, а истин-
ные пользы должны быть сообразны правде: ибо правда основывается
обществом, а пользы его украшают.
Сила права заключается
в силах государственных
1
Право, потому и есть право, что никаких вещественных сил не име-
ет, сила его есть в силах государственных. Употребление собственных
сил в праве его − самоуправство.
Посему-то власть над собою не есть право, потому то есть, что она
защищается своими силами.
Право государственное своих сил не имеет. Они даются ему извне.
По составу их – они суть силы частные, по управлению – они принадлежат лицу державному. Следовательно, они суть общие – forces
publiques2.
Право сильного не есть право
3
Ex legibus natural nullum confictur jus4.
Право сильного − есть нелепость, ибо тут нет справедливости – это
игра слов. Le droit du plus fort, le droit naturel est un jen des mots inconverant dans un discours serieux5.
Посему, хотя есть законы естественные, то есть правила преде-
лов, но нет прав естественных. По закону естественному падает тело,
но нельзя сказать: «Тело имеет право падать на землю». По закону
естественному человек желает всего лучшего, но нельзя сказать, что
он имеет право на все лучшее.
La legislation russe est la senle qui pent s'affranchei des resles
techniques6.
1
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1261. Писарская копия. Б.д.
2
Общественные силы (франц.).
3
ОР РНБ. Ф.731 Д.1265. Писарская копия. Б.д.
4
Ни одно право не состоит из законов природы (лат.).
5
Право сильнейшего, естественное право — это неуместная фраза в серьезном
разговоре (лат.).
6
Российское законодательство — единственное, которое может освободиться
от технических правил.
48
Теория и философия права
О хранении права
1
Право охраняется прежде нарушения без права и как вид права
1) собственным действием лица посредством свидетельств, явности
и активов;
2) действием охранительной полиции мерами предупреждения.
• Оно охраняется по нарушении, без права от продолжения его
по жалобе лица, действием полиции coerutive2 смирительной.
• Оно охраняется от нарушений под видом права судом гражданским.
• Оно охраняется от нарушений, грозящих опасностью, другим
судом наказательным в двух его степенях.
• Наконец, оно охраняется от того и другого внушениями нрав-
ственными, силой совести и религии.
Охранение права основано также на праве. Здесь все то справедли-
во, что необходимо, и все то несправедливо, что излишне.
Спокойное пребывание каждого своим правом – есть порядок. Он
есть публичный и частный.
Таким образом, право по главному его началу связуется с вечнос-
тью. Нет права без самостоятельности. Ничто не может быть самостоятельным, что не стремится к бесконечному, что не предназначено
к вечности. То не самостоятельно, что действием внешних причин
может быть разрушено и приведено в другую форму бытия. Дух человеческий не разрушается (indestructive3).
Познавать свои пользы, различать в них истинные от ложных и пос-
тавлять их целью и побуждением своих желаний всегда к бесконечному – есть быть лицом самостоятельным (sui juris4).
Законы мира нравственные
5
Как в мире физическом есть законы неподвижные, так должны
быть законы первообразные и в мире нравственном. Эти два рода законов есть в мире нравственном: законы его устройства (organization6)
и законы произвольных деяний.
1
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1274. Писарская копия. Б.д.
2
Принудительный (лат.).
3
Не разрушающий (лат.).
4
Независимый (лат.).
5
ОР РНБ. Ф. 713. Д. 1297 . Писарская копия. Б.д.
6
Организация, устройство (франц.).
49
Теория и философия права
Четыре простые и всем известные истины составляют все законы
устройства в мире нравственном.
1. Человек так, как и все разумные существа, создан и предназначен
к славе Божией. Смысл сего закона есть следующий: высшие дары разума и свободная воля должны иметь свойственное им предназначение,
цель их достойную; без сего они были бы игра случая или какой-то
непостижимой судьбы. Но цель самая высшая, единая, их достойная –
есть слава Божия.
2. Слава Божия предполагает по необходимости единодушие, един-
ство разума и воли.
3. Человек имеет врожденное чувство и склонность к союзу с самим
собою и другими.
4. Человек имеет также врожденную склонность отрывать себя
от союза с самим собою и другими.
Таким образом, он порывается двумя противными силами. Пре-
возможение той или другой силы определяет его нравственность.
Нрав-ственность вообще есть преклонность воли к побуждениям,
удобность, с коего она склоняется в выборе ее действий. Добрая
нравственность – есть преклонность воли к сохранению союза, −
худая напротив.
Союз с самим собою полагается не договором, но определен самой
природой человека.
В природе человека есть чувство вечности, чувство, что он пре-
дуставлен быть славою Божией. А сей вечности бытия он не может
достигнуть, как союзом с собою и другими. В союзе с собою заключается и союз с другими, ибо человек не может сохранить и продолжить
бытия своего в вечности, как и покорив всю волю себе, или согласно
с ними, вступить с ними в союз. Первое невозможно, следовательно,
остается второе.
Ибо каждый желает всего, следовательно, чтобы иметь что-либо,
надобно вступить в союз.
Законы естественные и нравственные
1
Все, что производит в известном порядке определенное действие,
мы называем силою. Порядок в действии сил − есть Закон. Два есть
порядка в действии сил: один утверждается на необходимости, другой –
на долге.
1
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1422. Писарская копия. Б.д. Правлена (Старцовым).
50
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]