Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Право есть власть, основанная на правде. Неопубликованные юридические труды
.pdf
Теория и философия права
в) права сего состояния или права верховной власти, Законода-
тельства и Управления.
2. Состояние обывателей подданных и иностранцев, присяжных
и не присяжных, установление, поступление – прекращение.
3. Обязанность подданных и иностранцев к верховной власти.
2) Законы в праве Государственных сил определяют:
А) Состав сил в целости (integrite, nationalite1), и собственно к бе-
зопасности Государства принадлежащих.
1. Состояние лиц, то есть меру их участия в составе сил безопасности, то есть
а) земские состояния относительно безопасности – их установле-
ний, поступлений и прекращений;
в) права их и обязанностей в службе, и податях по сему состоянию.
1.1 Установление управляющее или учреждение в том отношении
безопасности.
1.1.1. состав сил личных, воинских, полицейских, порядок службы,
уставы.
1.2. состав сил вещественных – податей, пошлин и повинностей.
В) Состав сил к экономии благосостояния Государства принадлежа-
щих (prosperite, le bien-entre les interets materielles)2:
1) состояния: торговые, промышленные, мануфактурные;
1.1) учреждения: монетные, банковые или кредитные, путевые
сообщения, почтовые, таможенные;
1.1.1) состав экономических сил, повинности дорожные и почтовые, земские.
Состояние лиц в составе Государственном или земские состоит суть:
С) Состав сил нравственных:
1) состояния: учетное, учебное, духовное,
2) учреждения: учебные, ученые, церковное.
А) Les princepe
3
I. Самостоятельность:
1) личная;
2) совокупная союзная (liens, vinculum, foediratif, alliance, foedus4).
1
Целостность, национальность (франц.).
2
Достаток, благополучие между материальными интересами (франц.).
3
Принципы (франц.).
1
Залог, федерация, конфедерация, союз (лат.).
91
Теория и философия права
II. Усовершаемость:
1) личная,
2) союзная.
NB. Первообразные последствия
1. от самостоятельности личной:
− власть над собою,
− способность к правилу, понятие о нравственной необходимости,
− чувство долга, внешнее начало совести или укоризны,
− способность к союзу по необходимости.
1.1. от самостоятельности союзной:
− власть над другими и обязанность их (un rapport de pouvoir et de
devoir1) – различие от силы физической есть чувство долга, а не физическая необходимость. Власть, свойственная только человеку.
− обладание – различие от одержания физическою силою, свойственной вещам, есть animas pro suo habendi2, человек токмо может
обладать.
Ограничение самостоятельности личной власти делами, мера сил,
состояние, условность самостоятельности. Первое понятие долга к другим sancta sociale3.
III. От усовершаемости личной:
1) Понятие пользы и вреда о союзе предыдущего состояния с последующим. К пользе способен токмо человек, и способен по его
усовершаемости.
2) Способность к усовершаемости союзной с необходимостью
двояка: польза и чувство любви.
Различие союзов, для усовершаемости от союзов для самостоятельности – роды первых (solidarite), различие союзов усовершаемости
по пользе и по любви.
IV. От усовершаемости союзной:
а) с людьми по пользе.
1) Ограничение усовершаемости личной, ограничение и условность
пользы и вреда (sanction morale4),
2) Понятие о пользе общей или разной степени добра и зла нрав-
ственного (nemineur lardere).
2
Соотношение власти и долга (франц.).
3
Души, которые нужно держать (лат.).
4
Социальное убежище (лат.).
4
Моральная санкция (лат.).
92
Теория и философия права
в) с людьми по любви − вторая степень нравственного добра и зла
(honeste vivere sanction de l’hommeur1).
с) с идеями и вечностью − третья степень (virtulae Colere sanction
de la vertu2).
d) с Богом.
4) Степень святости (sanction religieuse3).
О праве и разных родах его
4
О праве и разных родах его
Силы разума и воли, от Бога человеку данные, составляют основание всех прав его и обязанностей.
Общество составляется сложением в известной мере частных сил
воедино. По различию общества часть сил, уделяемых к их составу,
суть различны. Та часть сил, которую люди, вступая в гражданское
общество, посвящают сему обществу, вверяя общему его разуму вместо
собственного, их отдельного личного разума, закон − в качестве граждан, вступая во все сии общества, предоставили самим себе в приобретении имущества, образовала власть собственности, и на сей власти
утвердилось право частное или гражданское. Пространство и пределы
сия власти есть свобода гражданская.
Посему право во всех его видах есть власть:
− в Государстве − оно есть власть законодательства и управления;
− в церкви – оно есть власть назидания и охранения нравов;
− во всемирном составе обществ – оно есть власть охранения лица
и взаимной независимости;
− в частном состоянии граждан – оно есть власть собственности,
власть производителя над его произведением.
Воздавать каждой власти то, что ей принадлежит, есть исполнять
обязанность. Таким образом, покорность власти государственной есть
обязанность подданства; покорность власти церковной есть обязанность
религии; верность союзу общенародному в охранении взаимной независимости государств есть обязанность одного государства к другому.
Наконец, признавать произведение собственностью производителя
и не присваивать себе имущество чуждого есть обязанность гражданская.
1
Честная санкция человека (лат.).
2
Гнев – санкция добродетели (лат.).
3
Религиозная санкция (лат.)
4
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1216. Писарская копия. Б.д.
93
Теория и философия права
Из соображения всех понятий, выше означенных, происходит следующее общее о праве и обязанности положения:
I. Никакое право без сил разума и воли, природою данных или
посредством уделов от каждого лица в общий состав соединённых,
существовать не может.
Посему:
II. Всякое право принадлежит лицу или естественному, или
собирательному.
III. Право, собирательному лицу принадлежащее вне общества,
существовать не может, ибо образование сего лица есть образование
общества.
IV. Напротив, право, частному лицу принадлежащее, право собственности, хотя вне общества слабо и не верно, но существовать может.
V. Везде, где есть лицо, где есть разум и воля, там может быть право. –Лишение всех прав в каждом роде их есть лишение личности.
VI. Где нет лица или где нет разума и воли, там и права быть не может.
VII. В понятии права всегда заключается понятие исключительности; если бы власть одного не исключала власти другого, она не была
бы властью.
VIII. Посему праву, однако, всегда соответствует обязанность другого.
IX. В понятии права не заключается существенно понятие уравнительности в пользах aequum. − Мое право может быть и предосудительно пользам других, не переставая, однако же, быть правом (jus
aequum at iniquum1).
Х. Каждый род прав иметь свой предмет определенный, ибо каждый
род образуется из части сил, ему свойственных. Предмет права государственного есть законодательство и управление; в праве церковном –
управление совести. Предмет права гражданского есть собственность.
И хотя по всех правах есть одно общее понятие власти, но власть
законодательства не есть церковная власть над совестью и не есть
власть собственности. Один род власти не может быть сливаем с другим
без крайнего и опасного смешения.
Посему-то когда право между двумя не решительно известно, происходит не присвоение одному, но раздел между двумя, ex bono et
aequo. Тут предполагается, что право может принадлежать обоим, хотя
и в разной степени. И, следовательно, вопрос только о разделе его
пользы. Посему-то суд правды le jugement d’equite2 всегда должен быть
1
Право справедливое и несправедливое (лат.).
2
Справедливое решение (франц.).
94
Теория и философия права
последствием суда о праве, разве бы по существу дела было очевидно,
что по праву решить его невозможно.
О состояниях в законе польз
Состояние есть степень власти над собою (sui juris). Если бы власть
над собою для всех могла быть равна, то не было бы степеней, не было
бы ее и состояний, но все равно, sui juris быть не могут: один более,
другой менее.
Сия степень определяется законом, но законом ли права, или законом пользы? Сей вопрос зависит от другого: пределы естественных
сил, превращение естественной свободы в гражданскую законом права
устанавливаются или законом пользы?
По коренному началу права, собственность права, яко произведение
сил, принадлежит тому, кому принадлежат силы. Следовательно, здесь нет
степени власти: каждый имеет ее столько, сколько силы его дозволяют.
В праве вопросы не о том, мог ли кто произвести, но произвел
ли что именно1. Следовательно, закон права собственности не устанавливает пределов естественных сил, не преобразует естественной
свободы в гражданскую. То же должно сказать и о законе державном,
и о законе церковном.
Но когда дело настанет о том, чтобы согласить пользы, от прав происходящие, и при всем разнообразии их сделать их совместными между
собою и с пользами общими, тогда необходимо должно определить:
1) предметы действия естественных сил;
2) назначить самому действию их пределы, то есть превратить сво-
боду естественную в свободу гражданскую.
De la distinction des lois et de la
capacite pour les acquerir (О различии законов и способности их
приобретать (франц.). – К.К.)
Предметы действия сил суть имущества, приобретаются ли они непосредственно, или посредством обяза-
тельства. Следовательно, закон пользы
должен определить роды имущества, коих приобретение дозволено,
и различие их.
Пределы действия сил, суть то, что иначе именуется степенями
власти, гражданской свободой, состоянием.
Закон прав определяет, что должно считать произведением сил;
но определять, до какой степени силы могут действовать, чтобы про-
1
Весь гражданский закон состоит в разрешении трех вопросов: 1) что должно
считать произведением сил; 2) как должно утверждать сие на случай спора (Акты); 3)
как должно защищать в случае возникшего спора. (Ссылка авторская).
95
Теория и философия права
изводить, − есть дело закона польз: ибо одно соображение польз может
решить, где силы одного должны остановиться, чтобы не действовать
ко вреду другого.
Отсюда происходит общее правило закона состояний. Как скоро
определены состояния: то правило, по коему произведения наших сил
принадлежат нам, получает уже следующее выражение: произведение
наших сил тогда только принадлежит нам, когда силы производящие
действуют в пределах законом польз, им назначенных, нарушение сих
пределов уничтожает право. Следовательно, закон польз определяет
степени гражданской свободы или роды состояний.
Как силы естественные суть основания права, но не суть сами
по себе право, так и состояние, то есть те же силы, законом определенные, само по себе не есть право; но производит право. Посему
выражение право состояния есть не что иное, как право, возникающее
из состояния, то есть из сил, законом определенных. Когда отыскивают
состояние, тогда отыскивают основание к праву, а не право1.
Сколько родов есть состояний? Столько, сколько2 совместность
польз требует ограничений прав, сколько нужно степеней гражданской
и политической свободы3.
Ограничение прав относиться могут:
1) к праву гражданскому;
2) к праву державному;
3) к праву церковному;
4) к праву общественному.
Посему-то состояние есть пред законом – разумеется, пред законом прав.
1
Право передает, состояние никогда. – Состояние отыскивает, − но и силы естественные отыскивают, когда действие их преграждается какими-либо препятствиями. –
la condition est un bien; mais les forces phisiques aussi sont un bien; Un bien peut etre ravi et
possede par un autre, la conditions ne peut par etre ravi et posside par un autre; elle ne peut qu
etre ravie. (Ссылка авторская). ( − состояние хорошее; но и физические силы хороши;
Добро может быть похищено и захвачено другим, состояние не может быть похищено
и захвачено другим; ему можно только радоваться (франц.). – Перевод мой. − К.К.)
2
Можно ограничивать пользы прав, не ограничивая сил; можно, например, всем
дозволить торговать и потом соглашать пользы, от сего происходящие посредством уставов, но сие было бы чрезмерно многосложно и затруднительно – для сего-то границы
польз переставляются и полагаются вместо конца в начало. – В немецких городах есть
торговые гильдии, во Франции – патенты на торговлю. – То и другое означает границы; но одни в начале, другие в конце. – Если бы не было патентов, то пользы мелкой
торговли были бы подавлены пользами торговли обширной. (Ссылка авторская).
3
Полнотой, единицей свободы должно считать полное действие прав без ограничения их совместностью польз.
96
Теория и философия права
Отсюда следующие состояния или степени свободы:
1. Состояния гражданские (regime des interets1). Состояние пред
законом права гражданского –
А) по пользам возраста, малолетства, безумия. Опека.
В) по пользам семейств (par regime de interests de familles2). Брак,
родство, законное и незаконное рождение.
С) По пользам промыслов (par regime de interests industriel3) торговые
люди, имеющие свободную торговлю; купцы, имеющие гильдейскую
торговлю; заводчики, фабриканты, ремесленники.
D) Состояния по месту владения недвижимым имуществом, городовые владельцы.
Е) Состояния по месту жительства и водворения.
2. Состояния государственные по праву державному или государ-
ственному.
А) по свободе от личных податей и повинностей казенных, или
по подлежательности4 оным: дворянство и духовенство, сельские и городские обыватели и, в том числе, и крестьяне крепостные по подушной подати и рекрутству.
В) по свободе от службы: дворянство и прочие состояния.
С) по преимуществам службы, состояния служебное, иерархии.
D) по подданству; подданство коренное общее, подданство коренное с привилегиями. – Природные, укоренившиеся, иностранцы:
гости, путешествующие.
Е) по участию в управлении: избираемые; избиратели.
F) по участию в законодательстве: l’initiation du Senate et du Ministere5.
3. Состояния по праву церковному – священство; церковнослужи-
тели, монашество; иерархии − мирские люди.
4. Состояния по праву общенародному. Какое изменение производит состояние в Законе прав? Состояние производит изменение
в приложении права к лицу. – Если полнотой или единицей прав
должно считать полное их действие без ограничения соображением
польз, то все состояние не что иное суть, как степени сей единицы.
Посему чем ближе подходит состояние к сей полноте прав, тем менее право терпит изменения, тем более гражданская свобода; тем сия
свобода ближе подходит к естественности.
1
Режим интересов (франц.).
2
По режиму интересов семьи (франц.).
3
По режиму промышленных интересов (франц.).
4
Те, кто подлежал уплате податей и т.п.
5
Инициация Сената и министра (франц.).
97
Теория и философия права
Выражение права моего состояния не означает, чтобы право рождалось от состояния, напротив, право предшествует состоянию и не расширяется, но ограничивается оным. – Оно означает ту степень права,
какую оставляет мне состояние мое из полного моего права.
Есть состояния, кои, по-видимому, рождают право. Таково есть
состояние брака и родства. – Но в естественном порядке власть мужа
над женою и родителя над детьми есть власть неограниченная, как
власть силы над ее произведениями. Брак как состояние гражданское
умеряет сию власть и приводит ее в пределы.
Таковы суть вообще законы польз. – Предмет их – соображение
прав с пользами.
Отсюда происходит, что изложение законов прав должно быть
всегда соединяемо с законами польз: то есть законы права гражданского должны быть излагаемы вместе с законами польз гражданских,
и так далее.
Посему законы польз составляют такую же modification в закон
прав, как законы полиции предохранительной и законы уголовные.
По сему понятию, закон состоять должен из следующих частей:
1) Общие правила для определения права во всех данных случаях.
2) Общие правила для соглашения польз его.
3) Полиция права, она вместе есть и полиция польз его.
4) Часть уголовная, или общие правила для уголовных нарушений
права.
5) Учреждения:
А) Суда для определения права jus strictum1;
B) Суда для определения польз ex bono et aequo;
С) Для полиции;
D) Для суда уголовного;
6) Уставы.
7) Управления …
NB. Все права имеют необходимую связь между собой. – Один род
их не может существовать без другого. – Они могут быть только в совокупности и, следовательно, нельзя представить их вне общества. – Вне
общества они были бы: 1) без гармонии, 2) без соображения с пользами
и без ограничения. Они были бы невозможны. То, что называется
естественным правом, есть право без соображения польз. C’est une
abstraction initile2.
1
Строгое право (лат.).
2
Это начальная (исходная) абстракция (франц.).
Теория закона
Закон и право
1
Закон
Если бы можно было на всякие действия испрашивать согласия
союза (justum foederis2), тогда не было бы нужды в общем законе, ибо
тогда ни каждый случай могли бы быть вместе с согласием постановлены и условия согласия; тогда бы jus et lex3 были бы одно и то же, ибо
всякое право было бы jus conditionatum4 и, следовательно, mandatum,
legatum, lex5.
Но таковой порядок в действиях не удобен и даже невозможен.
В самом малом семейственном обществе нечувствительно устанавливают общие условия согласия (des maximes6), и установлением сих
правил дается раз навсегда вперед на многие случаи согласие, не явное,
но подразумеваемое. Все то, что с сим условием сообразно, считается
правом. Таким образом, право отделяется из закона.
Таким образом, согласие составляет существо права, а условия сего
согласия, условия, коими определяется действительность его, и самое
право составляют существо закона.
Из сего видно различие между правом и законом: право есть
согласие неопределенное, закон есть условие, определяющее сие
согласие.
Согласие и, следовательно, право без защиты ничтожно. Если бы
порядок и образ сей защиты постановляем был на каждое действие
отдельно, то закон был бы не нужен; но сей порядок защиты невозможен, посему устанавливаются также общие правила и на защиту.
Таким образом, закон в общих частях права, в определении его
и защите, отделяется от права. Он есть общее правило, определяющее
согласие и устанавливающее его защиту.
1
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1406. Писарская копия. Б.д. Примечания и перевод с латин-
ского языка сделаны проф. В.Д. Дождевым.
2
Правомерное решение союза (лат.). Возможно, описка вместо iussum – тогда
«приказ союза».
3
Право и закон (лат.).
4
Условное право (лат.).
5
Команда, распоряжение, закон (лат.).
6
Максимы (франц.).
99
Теория закона
Союз есть или общий или особенный. Согласие того или другого
составляет право, и потому сие согласие именуется titulus possessionis –
causa juris1.
В особенных союзах сия causa, сие согласие предшествует самому
владению facto2, самому поступлению (traditione3) вещи, почему она
и называется causa remota или titulus4, a traditio – causa proxima vel
modus5.
Nuda traditione sine praceunti causa non confertur dominium6.
Следовательно, в особенных союзах factum est traditio vel modus
causa proxima; a sanctio per consensum7 есть titulus causa remota.
В общественных союзах согласие в виде общего закона также всегда
предшествует facto. Следовательно, и здесь есть praecunti causa8, здесь
titulus causa remota есть закон possessio, le fait9 есть causa proxima.
Таким образом, везде jus, scilicet titulus possessionis10 есть первая
и главная часть права, а factum juris traditio et apprehensio11 есть вторая.
Possessionibus incipiunt dominia12 – следовательно, могут быть случаи,
где factum предшествует sanctioni; но сии случаи суть вне союза, вне общества. Или иначе: когда существует один только общий закон, но нет
еще отводов особенных (speciales); тогда possessionibus incipiunt dominia.
Из сего следует, что закон самый sanctio надобно разделить на два
вида sanctio generalis et specialis vel assignatio13.
Как выражается согласие союза? Какие суть непосредственные
понятия из него возникающего?
1) Согласие есть изъявление воли, произволения постороннего лица
на мое действие; следовательно voluntas jussum14 есть непосредственное
ближайшее выражение согласия. Отсюда Jus Римское выражение.
1
Титул владения, основание права (кауза) (лат.).
2
По факту (лат.).
3
По передаче (лат.). Традиция – передача (вещи).
4
Отдаленная кауза или титул (лат.).
5
Непосредственная кауза или способ приобретения (лат.).
6
Право собственности не передается голой передачей без предшествующей каузы
(лат.).
7
Санкция по согласию (лат.).
8
Предшествующая причина (лат.).
9
Факт (франц.).
10
Право, то есть, титул владения.
11
Юридический факт – передача и взятие (лат.).
12
Права собственности возникают через владение (лат.).
13
Общая санкция и специальная или предписание (лат.).
14
Воля и приказ (лат.). Должно быть voluntatis jussum – изъявление воли; возможно,
описка.
100
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]