Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Право есть власть, основанная на правде. Неопубликованные юридические труды
.pdf
Теория и философия права
в противоречии с внутренней правдою, но отношение их не принадлежит к настоящему вопросу.
То, что всегда, везде и для всех полезно, есть без сомнения – добро.
Так думал Платон1, Лейбниц2 и многие вслед за ними. Но, во-первых,
полезное есть всегда полезно к чему-нибудь, нет полезного ко всему.
И опять, есть средства к добру, но не самое добро. Следовательно,
вопрос о добре остается и притом не решенным.
Во-вторых, к чему полезна любовь к добру совершенному? Она
не ищет пользы, не ведет к добру, ибо сама есть добро окончательное. − Искать добра совершенного для себя − есть найти и обладать
целым, искать его части вне него.
В-третьих, кто может при каждом произвольном деянии обозреть,
что оно будет всегда, для всех и везде будет полезное. Следовательно,
К правде.
Свойство воли − есть двойственность побуждений, двойственность добра, частная, верховная.
все намерения будут сомнительны,
и только убеждение в их доброте редко будет возможно. Нравственность
деяний – есть отношение их к совершенству нравственного бытия. Что есть нравственное бытие? Есть ли
нравственное бытие?
Нравственное бытие – есть бытие человеческого Духа свободного3,
ничем не превозмогаемого, нерушимого.
Действительность сего бытия доказывается не умом, но самим дей-
ствием нашей свободной воли.
Нравственное бытие может быть возвышаемо и унижаемо в степени
его совершенства.
Не зависит от человека иметь разум и волю, но от него зависит
усовершенствовать разум и свободу воли. Человек стоит в союзе, в обязанности 1) с самим собою, 2) со всеми разумными существами.
1. Нет деяний равнодушных для нравственного бытия. Каждое или
усовершенствует его или унижает. Следовательно, человек стоит в союзе с самим собою. Он при каждом произвольном деянии или расширяет
свободу воли или стесняет. Расширяет, когда предпочитает побуждения
разума, побуждения чувств. Человек есть существо двойственное. Он
может быть ниже или выше себя по двойственности побуждений.
1
Платон (428/427 или 424/423 – 348/347 до н. э.) – древнегреческий философ, мыс-
литель. Платона часто называют одним из основателей западной религии и духовности.
2
Лейбниц Готфрид Вильгельм (1646−1716) немецкий философ, математик, юрист,
историк, дипломат и др.
3
О чудесном свойстве свободы.
71
Теория и философия права
2. Никто усовершенствовать себя одного не может. Нравственное
бытие совокупно. Оно непременно предполагает союз между всеми
существами к нему способными, есть добро духовное и есть добро
частное, отдельное. Тень добра верховного – воля может избирать
или тень, или существо. Добро верховное для разума – созерцание,
для воли – любовь. Любовь есть приложение своего существа, забвение его и бытие в существе другом. Оба любящие жертвуют собою
друг другу: будь не собою, но ближним, т.е. считай себя не в себе,
но в нем – будь сам не свой.
Посему нравственное бытие одного необходимую имеет связь
со всеми другими. Унижение в степени совершенства одного затрудняет и замедляет движение всех других, ибо – не может быть два человеческих Духа. Он есть для всех существенно один. Нравственное
бытие не есть бытие раздельное, подобно физическому. Оно есть бытие
in absoluto1 и, следовательно, для всех одно и неделимо.
Посему все связаны между собою независимо от общежития. Все
в долгу друг у друга – общежитие есть только частный вид сего первообразного союза.
Посему союзу можно быть верным или неверным. − Верность сему
долгу и союзу есть правда.
Нравственное добро есть одно и то же для всех: это есть добро верховное. Любовь к нему есть всегда бескорыстна.
Все желают одного, ибо все желают всего. Условие союза состоит
только в том, чтоб во всех деяниях смотреть, расширяется ли власть
разума над чувствами или стесняется? Расширяется ли свобода воли
или стесняется?
Она стесняется насилием чувства и своекорыстием, расширяется
превозможением правил разума.
Следовательно, вопрос о добром намерении, о добре и зле есть
вопрос: есть ли в намерении верховное добро или нет? Предпринятое
действие для Бога, из любви к Богу, или нет?
Два примечания о предметах права
2
Два примечания о предметах права:
1) Нельзя смешивать.
1
В абсолютном (лат.).
2
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1221. Писарская копия. Правлена (Старцовым). Б.д. Приме-
чания и перевод с латинского языка сделаны проф. В.Д. Дождевым.
72
Теория и философия права
2) Всякому праву соответствует обязанность – личному двоякая – вещественному одна общая и потом принадлежность − vinculum juris1. Личная обязанность в общем есть nexus sensu lato2, вещественная dominium3,
так что vinculum juris имеет два главных вида: nexus et dominium; nexus
имеет разные виды: officium obsequium fides, obligatio4; dominium тоже.
Jus optimum est jus quiritium5. Cum aliquid tradebatur nexo per aes et
librum, dominus quivitarius manebat idem et res sub ejis nomine veniebat
in census6,
не перечислялось по окладным книгам за другого, напротив cum
aliquid tradebatur mancipatione, cum mancipatio – non erat nisi inter cives,
dominium quiritarium, ipsum jus optimus transserebatur in alium et res
alienabatur.
Первые без перечисления, а вторые с перечислением, aes et libra in nexa означало, что имение отдавалось за долги – что можно
было делать et in rebus mancipi7, следовательно, jure nexus8 – за долг
предшествующий.
Préexistence de l’équité à la loi et aux droits
9
La loi règle et n’ètablit pas les rapports, il existaient avant elle.
Comment règle-t-elle? Sur quoi? Quelle est la norme? Pour régler il faut
inventer une règle, sur laquelle on règle.
1
Cвязь по закону, правоотношение (лат.).
2
Связь в широком смысле (лат.).
3
Право собственности (юридико-технический термин), господство (лат.).
4
Обязанность (долг), почитание (подчинение), обязанность (верность), обяза-
тельство (лат.).
5
Лучшее (полное) право – квиритское право (лат.).
6
Когда что-либо передавали по манципации по обряду с медью и весами, то собственник оставался квиритским собственником и вещь под его именем вносилась
в ценз… напротив, когда что-либо передавали по манципации, с манципацией – что
совершалось только между гражданами, то квиритское право собственности, само
полное право переносилось на другого и вещь отчуждалась (лат.). Здесь явная ошибка
в попытке противопоставить манципации нексум, хотя nexum – другое (и более древнее)
обозначение той же манципации. Фраза взята из определения Боэцием манципации:
Abalienatio est traditio alicui nexu (etc.).
7
И в отношении манципируемых вещей (лат.).
8
Связанный по праву (лат.). Nexus – кабальный должник в древнейшем римском
праве.
9
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1270. Писарская копия на франц. языке. Б.Д. Предшествование справедливости закону и правам.
73
Теория и философия права
Cette règle c’est l’équité. L’équité par conséquent préexistait à la loi et
même aux droits peut-être1.
Где есть высшая защита, там есть право
2
Везде, где есть высшая, внешняя, от лица независящая, но верная
защита, там есть и право.
Следовательно, есть право Гражданское потому, что есть закон
и общественная сила.
Есть право чести, потому что есть закон чести и общее мнение.
Есть право Совести, потому что есть закон Совести и Бог сердцеведец.
Право, укрепление и польза
в делах государственных и частных
В духе нет я, нет лица, нет желаний. Лицо, Я, начинается от
желаний. Желать есть искать,
быть чем-нибудь, иметь состояние. Состояния, связанные памятью, суть лица. Желание есть
древо познания добра и зла.
В делах государственных, как и в делах частных, есть права, есть укрепление его и есть польза. Право само
в себе, без соображения с укреплением
и пользою, есть право чистое (естественное). Укрепление без права есть насилие, рабство. Польза без права есть
3
корысть. Право без укрепления и пользы есть одно притязание. Право,
соображенное с укреплением и пользою, есть право положительное,
установленное.
Ни право чистое без укрепления и пользы, ни укрепление и польза
без права чистого, твердого и прочного действия ни в государстве,
ни в частном бытии иметь не могут.
Право чистое без укрепления не может быть твердо потому, что
оно само по себе не имеет действенного охранения (sanctio). Для охранения его потребна власть, а для власти − внешняя сила и внешние
признаки права, по коим одним оно может действовать с успехом. Вся
внутренняя часть права для нее сокрыта или ей неприступна.
1
Предшествующее существование справедливости по отношению к закону и правам.
Закон регулирует, но не устанавливает отношения, они существовали до него. Как
он регулирует? На чем основывается? Какова норма? Чтобы урегулировать, нужно
придумать правило, по которому править.
Это правило − справедливость. Следовательно, справедливость предшествовала
закону и, возможно, даже праву.
2
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1225. Писарская копия. Б.д.
3
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1247. Писарская копия. Б.д.
74
Теория и философия права
Внешние признаки права не могут быть установлены иначе как
с ограничением его. Так, например, право покупки и без купчей крепости есть право, когда есть взаимное согласие. Но для охранения
сего права оно ограничивается внешними признаками, без коих оно
считается недействительным.
Право чистое без соображения пользы не может быть прочно потому … (текст обрывается).
Не может государство существовать без дорог, без почты, без просвещения, без множества установлений, в коих право чистое подчиняется пользе общей, и, следовательно, перестает быть правом чистым.
Разбор прав по чистоте их, есть разбор их по правоте.
Ex bono, ex aequo; aequitas.
Разбор прав в прикладном их виде при соображении с пользою есть
справедливость.
Sur l’impersonnalité est fondé le lien de l’individu avec l’homme universel. Sur la personnification, le lien aves lui-même.
NB. L’esprit est impersonnel et cependant il se personnifie, il cherche
de modifications des états. La liberté absolue et le droit pur sont fondé sur
m’impersonnalité de l’esprit.
La liberté relative et le droit appliqué sur la personnification:
L’homme a:
1) Un pouvoir absolu sur toutes ses déterminations car il est esprit impersonnel.
2) Il a un pouvoir borné sur quelques-unes de ces déterminations, il est
esprit qui se personnifie.
Impersonnalité – personnification – tout l’homme1.
Справедливость (justitia)
2
Justitia est constant et perpetua voluntas suum cuique tribuere3.
1
На безличности основана связь индивидуального с общечеловеческим. На пер-
сонификации, связи с самим собой.
NB. Разум безличен, и тем не менее он персонифицирует себя, он стремится к изменениям состояний. Абсолютная свобода и чистое право основаны на безличности разума.
Относительная свобода и применимое право на персонификации:
Человек имеет:
1) абсолютную власть над всеми своими решениями, поскольку он безличный разум.
2) он имеет ограниченную власть над некоторыми из этих решений, он − дух, ко-
торый олицетворяет себя.
Безличность – персонификация − всего человека (франц.).
2
ОР РНБ. Ф.731 Д.1320. Писарская копия (2 окт. 1831г.).
3
Справедливость есть постоянная и вечная воля дать каждому (лат.).
75
Теория и философия права
Voluntas non est constant et perpetur, nisi necessitate morali adstriсta
vel determinata1 − Naec determinationon nisi lege efficitur2. Justitia igitur
est voluntas suum cuique tribuendi lege adstricta3.
Но закон и союз суть одно и то же.
Следовательно, Justitia est voluntas foedere vel contractu adstricta4.
Следовательно, справедливость есть верность союзу.
Закон и союз суть одно и то же. Всякий союз составляется на условиях, и союз нечто оное есть, как complexus conditionum5.
Lex est formula, qua conditions pactis enunciantur et determinantur6.
Закон есть выражение условий союза7. Условий двух родов: одни
определяют существо закона, предметы его и пределы условия, определяющие conditiones decluratoriae8; другие условия – взыскательные, предназначают взыскание за нарушение – conditiones vel clausae per noles9.
Сии последние подразделяются на общие и особенные. Общие
состоят в повинности нести все взыскания, законом определенные;
особенные – в мерах особенного взыскании.
Первая часть сих условий может быть или просто естественная,
проистекающая по логической необходимости из свойства или предмета союза, или вместе естественная и пояснительная.
Вторая часть есть также или просто естественная или вместе и положительная. Она бывает просто естественная, когда состоит в уничтожении
договора (nihil agere10, nullite11). Она бывает вместе положительная, когда
к ничтожеству присоединяется взыскание. В делах гражданских условия
взыскательные суть − все естественные (гражданские) и наказательные.
Сколько есть родов союзов, столько есть родов законов. От союза
общежития с гражданами происходят законы общественные. Верность
им или союзу по причине внешней нравственной необходимости есть
справедливость. Верность им же по причине одной внутренней необхо-
1
Воля не постоянна и не увековечена, если она не ограничена или не определена
моральной необходимостью (лат.).
2
Это определение устанавливается только законом (лат.).
3
Таким образом, справедливость есть воля даяния каждому, связанному законом (лат.).
4
Справедливость есть воля, связанная договором или контрактом (лат.).
5
Сочетание условий (лат.).
6
Закон – это формула, по которой формулируются и определяются условия до-
говоров (лат.).
7
Почему-то закон назван … (Ссылка авторская) (текст обрывается).
8
Декларативные условия (лат.).
9
Условия или клаузула по вашему желанию (лат.).
10
Ничего не делать (лат.).
11
Ничтожность (франц.).
76
Теория и философия права
димости есть честь. Верность союзу с родом человеческим, соединенная
с пожертвованием del’ individualite1 по одним причинам внутренним есть
добродетель. Наконец, верность союзу с Богом есть святость.
Когда условия союза, как определяющая, так и взыскательная, суть
естественные, тогда и закон, их выражающий, называется естественным. Напротив, когда условия союза соответственно положительные,
тогда и закон есть положительный.
Власть, утвержденная союзом есть право. Следовательно, власть,
утвержденная формулою союза, законом, есть право. Но свое было
прежде союза. Союз не рождает его, но утверждает. Следовательно,
свое есть первая стихия права. Свое непосредственно истекает из власти
над собою, из свободы и самостоятельности, оно не есть право, но первоначальная стихия права. Следовательно, свое прежде и закона.
Справедливость
Есть ли бы (Если бы. − К.К.) не было совершенной справедливости,
то нельзя было бы определить и справедливости относительной. Нельзя
было бы установить точное различие справедливого и несправедливого.
Но что есть совершенно справедливое? То, что с наибольшею свободою всех сообразно, что всем дозволяет по мере сил каждого стремиться и достигать совершенства.
Что есть относительно справедливое? То, что сообразно с наибольшею свободою всех лиц данного сообщества. Следовательно, есть
справедливость
− семейственная, общественная, гражданская,
− общественная государственная,
− справедливость всенародная,
− справедливость рода человеческого,
− справедливость всех существ разумных.
Чем различается справедливость низшая от высшей степени уравнения (equite2). Справедливость общественная уравнивала семейства,
всенародная уравнивала общественную, и так далее…
Sur l’equite – Суд праведный. Судья праведный. Judicur aequum3.
Правдивый. – Aequus. − Мера праведная, вес праведный.
Il y a l’equite absolue et l’equite relative4.
1
Индивидуальность (франц.).
2
Справедливость (франц.).
3
Справедливый судья (лат.).
4
Есть справедливость абсолютная и справедливость относительная (лат.).
77
Теория и философия права
Правда совершенная и всеобщая состоит в начале всеобщего и совокупного совершенства, в том, 1) что все существа разумные и свободные предназначены от Бога к достижению совершенства, и 2) что сего
совершенства нельзя никому достигнуть отдельно − но всем совокупно,
и, следовательно, всякое препятствие к совершенству, поставляемое
нами другим, поставляется нам самим.
Сие начало выражается разнообразно, но лучшая и высшая есть
любовь Бога и ближнего, или иначе: любовь не есть чувство выбора
и произвола, но есть необходимое условие всякого стремления к совершенству. Сия то правда именуется правдою Божию.
Правда относительная, человеческая состоит в начале совокупного
достижения того вида совершенства, той цели, какая предполагается
в данном обществе.
Человек принадлежит к трем обществам:
1) к семейству,
2) к Государству,
3) к составу Государства.
Посему нравственная власть его над собою и другими может быть
соображаемы или с пользою одного из сих обществ, исключительно
или с пользою всех в совокупности. В первом случае деяние справедливое в отношении к семейству может быть несправедливо в отношении
к Государству и к составу Государства.
Есть ли (Если. – К.К.) цель семейства, Государства и состава Государства сообразно правде совершенной, то и деяния – есть ли (если
бы. – К.К.) семейство установлено было не на законном браке и рождении, государство на вражде со всеми, тогда частное деяние справедливое в отношении к сему семейству было бы несправедливо во всех
других отношениях. Следовательно, от законности общества зависит
достоинство относительного права.
Есть ли (если. – К.К.) общество само устроено на началах вечной
правды, то и все частные права совершенно праведны. Следовательно,
право может быть праведно.
О правоте и равномерности
(Понятие «правда» и «правота»)
Правота – есть верность союзу первообразному, союзу
1
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1327 . Без даты. Писарская копия.
Деяния человеческие суть − или правы,
или виновны, в сем состоит их достоинство.
78
1
Теория и философия права
независимому ни от польз,
ни от укрепления, союзу,
на коем стоит общество, а не
тому союзу, по коему оно стоит твердо или преуспевает.
Быть правым есть быть пред кем-либо
или у кого-либо на правой стороне. Посему можно быть правым пред собою, пред
общежитием, пред человечеством, пред
Богом.
Быть правым есть быть благоприятным, угодным, полезным тому,
пред кем стоишь правым, быть с ним в союзе вспоможения. Выражение
сие основано на древней религии, на силе правой руки, на всеобщем
употреблении.
Правота есть или внешняя, или внутренняя, или совокупная. − Можно быть правым в деяниях, не быть правым в намерениях, и, напротив,
во всех трех видах правота есть или obiectiva или subjectiva1, то есть она есть
или свойство деяний и намерений, или свойство души. − Совокупная правота есть правда; а как свойство души, она есть правдивость, искренность.
1. Правота пред собою.
Быть правым в каком либо деянии пред собою есть так поступать,
чтобы деяние сие было полезно и благоприятно не мгновенному состоянию души, но прочному ее совершенству. Навык всегда и везде
поступать таким образом, обратившийся в свойство или постоянное
чувство души есть правота души (subjective).
2. Правота пред общежитием.
Быть правым пред обществом есть быть благоприятным его составу,
есть быть верным его союзу.
3. Правота пред человечеством есть верность союзу с человечеством,
есть любовь к нему.
4. Правота пред Богом есть верность к союзу с верховным Его
совершенством.
Все сии роды правоты получают разные именования: 1) судя по лицу;
2) судя по совокупности намерения с деянием; 3) судя по корысти или
бескорыстию.
Правота пред собою есть благоразумие, когда в намерении есть прочность временного совершенства с бескорыстием к мгновенному состоянию, она есть твердость благоразумия, когда намерение приведено в дей-
ствие, невзирая на препятствия, но она есть личная добродетель, когда в намерении совершенства объемлется вечность с бескорыстием ко времени.
Правота пред общежитием есть просто правота общежительная
(aequitas socialis2), когда основание деяния есть верность союзу с соб-
1
Объективная или субъективная (лат.).
2
Социальная справедливость (лат.).
79
Теория и философия права
ственною пользою сопряжения. Она есть твердость правоты, когда
деяние сообразно намерению, невзирая на препятствие. Но она есть
честь общественная добродетель, когда сопряжена с бескорыстием
к собственной пользе.
Правота пред человечеством именуется относительно к деянию,
просто добром, а относительно к чувству человеколюбием (любовью
ко благу и совершенству человеческого духа, когда она сопряжена
с собственною нашею временною пользою. Но она именуется вели-
кодушием, когда сопряжена с бескорыстием.
Правота пред Богом есть святость.
Есть ли в природе человеческой основание правоты? Или иначе:
правота есть ли обязанность на нравственной необходимости основанная, и природе нашей, столько сообразная, что человек без нее не мог
бы быть человеком?
Правота пред собою утверждается на власти человека над собою,
то есть на свободе его воли, по коей от него самого зависит быть виною
своего счастья, достигнуть скорее или медленнее совершенства, коего
он ищет. Следовательно, она утверждается на самой природе человека.
Человек по природе его не может не желать себе пользы, а достигнуть
истинной пользы он не может иначе, как правотою.
Правота пред обществом основана на необходимости ее для общежития, а необходимость общежития утверждается на самой природе человека
общежительной. Два лица не могут быть вместе в совокупности без союза:
ибо воля каждого из них свободна не ограниченно, ограничение свободы
есть союз. Союз или взаимное истребление, в сем состоит выбор человека.
Правота человека пред человечеством и пред Богом основана на необходимости его природы любить совершенство в других и любить его
бескорыстно. Следовательно, все степени правоты основаны на природе
человека, две низшие на свободе и искании совершенства с корыстью,
две высшие на той же свободе и любви к совершенству бескорыстной.
Право верховное
1
Право верховное не есть право в обыкновенном смысле, оно
есть право Божьею милостью, право священное, свыше устроенное,
и одно, которое может называться правом естественным. Оно состоит в том единственно, чтобы давать законы, основанные на правде
(aequitati), и управлять по оным без всякого своекорыстия, и не ища
1
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1259. Писарская копия. Правлена (Старцовым?). Б.д.
80
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]