Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Право есть власть, основанная на правде. Неопубликованные юридические труды
.pdf
Предисловие составителя
Я глубоко благодарен заслуженному деятелю науки РФ, доктору
юридических наук, профессору В.М. Сырых за высказанные суждения
о вкладе М.М. Сперанского в отечественную науку права и юридическое образование, о необходимости знакомства современного читателя
с его литературным наследием, а также заслуженному юристу РФ,
доктору юридических наук, профессору С.М. Шахраю за информационную поддержку и консультации, доктору юридических наук, профессору, декану Высшей школы правоведения Института государственной
службы и управления РАНХиГС при Президенте РФ О.В. Зайцеву
за всестороннюю помощь и поддержку этого проекта.
Особо отмечу вклад кандидата философских наук Д.А. Буклова,
выпускника Юридического лицея имени графа М.М. Сперанского
при Ростовском госуниверситете, ныне преуспевающего московского
юриста, в реализацию настоящего проекта и в издание этой книги.
Также хочу выразить слова благодарности всем сотрудникам Отдела
рукописей Российской национальной библиотеки и особенно С.Г. Жемайтису за разностороннюю методическую и справочную помощь,
а также Ю.Ю. Ластовенко – мастеру IT за компьютерное обеспечение этого проекта, Е.Ю. Нестеровой, Н.А. Тихоновой и А.К. Краковской за перевод ряда текстов с французского и английского языков,
О.Г. Чупровой, заместителю директора Российско-французского центра образования и консалтинга Института государственной службы
и управления РАНХиГС, за лингвистическую поддержку, С.Н. Сосновской за техническую поддержку проекта.
доктор юридических наук,
профессор Высшей школы правоведения
ИГСУ РАНХиГС при Президенте РФ
К.П. Краковский
Теория и философия права
Значение слова «право»
1
Право может быть принято в трех разных значениях
Meum jus, mon droit, des droits, gerechtsame, Recht
2
2
1) Subjective право над самим со-
бою или над другими лицами, или
над предметами. Здесь право есть свойство лица. Сие значение права
имеет три подразделения 1) власть над собою, известными предметами
ограниченная, есть право состояния3; 2) власть над другими есть право
личное; 3) обладание предметами есть право вещественное4.
Jus civile, Jus natural, Romisches Recht,
le droit romain, droit sur la possession,
law5.
5
2) Оbjective – закон, определяющий
право. Здесь право есть предмет за-
кона. Сие значение имеет два вида:
закон отдельно и система или соединение законов, определяющих какой-либо вид права. Закон есть определение права общими формулами
на все или на многие его случаи, например, собрание законов о праве
личном. В сем смысле право именуется законодательством, и законы
и системы их бывают различны по народам: то в сем смысле законодательство Римское об известном каком-либо праве именуется правом
Римским, Российским, Немецким и так далее.
В Российском слове право употреблялось
единственно в первом смысле; потом
в правдах начало принимать второе значение; в старину же употреблялось вместо того слова правда; в третьем значении
слово сие также допускается: ибо можно
сказать он поступал сообразно с правом вместо: он поступал справедливо
и правильно.
6
3) Ex modo et origine legis6. Источник, из коего закон почерпает свои определения права,
есть справедливость, справедливость же есть верность союзу, или сообразность с оным
в распределении каждому
своего, т.е. в назначении
1
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1209. Писарская копия. Правлена (Старцовым?). Приписки
его же на франц., нем., латинск. языках. Без даты (далее – Б.д.).
2
Понятие право на латинском, французском и немецком языках.
3
Здесь и далее по всей книге подчеркивания слов М.М. Сперанским в оригинале
для наглядности заменены на светлый курсив.
4
Имущественное.
5
Право граждан (лат.), естественное право (лат.), римское право (нем.), римское
право (франц.), право владения (франц.), право (англ.)
6
От способа и происхождения закона (лат.).
22
Теория и философия права
пределов власти над собою, над другими обладание предметами. Справедливость не зависит от закона; напротив он зависит от нее. Она
прежде его.
В сем значении право имеет следующие виды:
1) Когда свое распределяется или относится к лицу единственно
по двум соображениям: а) по соображению отношений произведения
к производящему, т.е. facti, и в) по соображению с основанием союза
с первоначальными существенными его условиями, тогда справедливость есть aequitas; ибо в сем виде лица, вошедшие в союз, считаются равными. Законы, от сего источника почерпаемые, именуются
естественными.
2) Когда к двум первым соображениям присоединяется третье,
коего при заключении союза не было, которое не из существа первоначальных условий происходит, но происходит из необходимости
его внешнего укрепления так, что, если бы воля в союзе по разуму
всегда была сама по себе крепка: то в сем внешнем укреплении
не было бы и нужды, и союз мог бы существовать и без него. Когда
присоединяется к двум первым сие третье соображение: тогда происходит особенный вид справедливости, именуемый или просто справедливостью, или справедливостью законною, или правильностью –
legalite.
Когда союз существует без внешних укреплений как то союз поколений и союз общенародный (jus gentium1), тогда законы почерпаются из правды ex aequo, и, следовательно, из закона естественного.
Значение слова jus
2
Слово jus имеет множество разных значений; оно означает закон,
систему законов, вообще систему законов на особенную какую-либо
часть, законодательство, право, суд, судилище, судебное определение,
судебное производство и проч., и проч.
Из всех сих значений два есть главные: право, т.е. власть одного
лица над другими или власть над имуществом (jus subjectivum3) и закон,
определяющий сие право (jus objectivum4).
1
Право народов (лат.)
2
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1375. Писарская копия. Б.д. Правлена (Старцовым).
3
Субъективное право (лат.).
4
Объективное право (лат.).
23
Теория и философия права
Право1
Право − от править. Право Гражданское, когда один правит другим взаимно. Право Государственное, когда один правит многими
без взаимности.
Всякое право от союза. Человек стоит в союзе с собою, когда есть
движение его воли [со]стоять в союзе с разумом, когда все побуждения
проходят через разум.
Союз с самим собою есть союз воли с разумом.
Малолетние и безумные суть лица бессоюзные. Союз есть или добровольный или принужденный.
Союз добровольный есть, когда силы с обеих сторон суть равные.
Принужденный, когда одна сила превосходит другую.
Союз с самим собою есть всегда добровольный, ибо разум всегда
имеет довольно силы, чтобы противодействовать страстям. От союзов
добровольных рождается долг. Начало долга есть всегда произвольно, ибо оно состоит в добровольном союзе, но последствия его суть
необходимы.
От долга рождается право нравственное и общежитейное.
От союзов принужденных рождается необходимое повиновение –
от необходимого повиновения рождается право сильного.
Союзы принужденные не суть происшествия физически необходимые, ибо воля всегда противиться им может.
Право
Право есть власть над лицом, основанная на правде и утвержденная,
sanctione2, праведною необходимостью.
Нет власти, где нет возможности противодействия, следовательно,
лицо, подлежащее власти, должно иметь свободу и свой произвол
несходный с нашим.
Тот не имеет власти, кто сам не свободен от принуждения, ибо тогда
не он властен, но тот, кому он подвластен; – следовательно, власть
предполагает свободу и самостоятельность во властвующем, и свободу
в подлежащем власти.
Если власть стесняет свободы другого без возмездия, то она есть
насилие, обида (iniuria3).
1
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1211. Писарская копия. Правлена (Старцовым?). Б.д.
2
Санкционированная (лат.)
3
Правонарушение, обида (лат.)
24
Теория и философия права
I. О власти и насилии
Власть, возникающая не из действия
силы, но от убеждения в пользе и взаимности, есть право. – Но взаимность есть правда, aequitas, она же есть долг: ибо где заем там
долг − compatibilite1.
II. О необходимости совершенной и условной
Il y a équité de nécessité et équité de
réciprocité2.
2
Le Contrat est une équité que les deux
personnes s’établirent entre eux; −
une équité spéciale. Il y a donc équité générale et équité spéciale.
L’ équité générale est un contrat passé entre nous et la genre humain,
contrat primordial donc la base est compatibilité de l’existence et de liberté3.
Les droits (Права)
4
L’homme considéré hors la société est doué des pouvoir physiques
pour agir, de libre arbitre pour déterminer son choix et de la raison pour le
gouverner.
Sa raison est faible, ses désirs sont immenses, par conséquent ses pouvoirs
physiques n’ont d’autre limite que celle de la force individuelle et le degré de
résistance qu’elle rencontre.
Cette sphère d’activité parais grande parce qu’elle est indépendant – mais
ce qui est acquis par la force individuelle ne peut être conservé que par un
exercice continuel de la même force tandis que elle-même peut être à tous
moments détruites par une force du supérieure.
Il y a dans cet état beaucoup de licence, peu de liberté, et moins encore
de sureté.
C’est un état des hostilités continuelle et des combats toujours renaissant.
Supposons qu’un nombre de personnes quelconque, qu’un nombre d’individus de gré ou de force sont amenés à fixer une autre limite de leur activité,
de même qu’ils adoptent pour principe générale, qu’un être doué de la raison
et de la volonté ne saurait être confondu avec les choses, qu’en qualité d’une
1
Cовместимость (франц.).
2
Существует справедливость, происходящая из необходимости и справедливость,
происходящая из взаимности (франц.).
3
Договор – это справедливость, которую два человека самостоятельно устанавливают между собой; особая справедливость. Существует общая справедливость и специальная справедливость.
Общая справедливость – это договор между нами и человеческим родом, первичный
договор, основой которого является совместимость существования и свободы (франц.).
4
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1213. Писарская копия. Заглавие и исправления рукой
Н.М. Старцова. Б.д.
25
Теория и философия права
personnes il doit avoir son propre but d’activité et ne peut être contre son gré
l’objet passif de l’activité d’autres.
Du moment qu’ils …principe de la personnalité et qu’ils s’engagent à le
respecter, une puissance morale s’établit parmi eux.
La puissance morale qui résulte de cet engagement réciproque pour chacune des parties contractantes, et qui consiste à lui assurer le domaine exclusif
sur tout ce qu’elle produit par l’action de ses forces, constitut son droit.
Développement et division des droits.
Lorsqu’ainsi la personnalité de l’homme est reconnue, l’étendue de ses
pouvoirs physiques est agrandie par la puissance morale et sa domination sur
ses œuvres est assurée. Lorsqu’en un mot ses droits et ses devoirs sont fixés
et établis, c’est alors.
Or, les productions sont de deux sortes : les unes prennent leurs origine
dans les faculté de l’esprit et de la volonté ; les autres se rapportent à
l’acquisition des biens ou à la propriété matérielle.
Parmi les opérations de l’esprit les plus importantes sont :
1) Celles de se faire des normes et des règles pour ses actions extérieurs.
2) Celles de se former des normes et des règles pour la conduite intérieure.
Par la première l’homme est son propre législateur ; par la seconde il est
gardien de sentiments de sa propre conscience.
Le droit de l’homme par conséquent est de trois espèces.
Différence d’opinion sur la droit naturel.
De l’ensemble de toutes ces considérations il résulte:
1) Que bien que la personnalité soit une qualité essentielle à l’homme
et qu’il la tienne de sa nature antérieurement à toute conviction: elle ne
saurais cependant fonder la puissance morale de l’homme, c’est-à-dire le
droit de chacun, avant d’être reconnue et consentie par les autres, et que
par conséquent si cette puissance tient par son origine et par ses hostilité à
la nature de l’homme, par son exercice et par la réalité elle est la suite d’un
pacte.
2) Que puisque dans ce pacte l’engagement réciproque de respecter le
principe de la personnalité est antérieure à la formation de la puissance
morale, il devait dans l’ordre des idées précéder toujours le droit: personne
ne jouit des droits que parce qu’il est compris dans le pacte et que par suite
des devoirs qu’il s’empare.
La division du droit.
Des deux qualités inhérentes à la puissance morale la première, la pro-
priété originaire et exclusive de tout ce que l’homme produit par ses forces
26
Теория и философия права
physiques et morales, forme la base de tout les rapports privés entre eux et
considérée dans ces rapports elle.
La puissance morale qui résulte de cet engagement pour chacune des
parties contractantes et qui consistent d’un coté… 1
1
Человек, находящийся вне общества, наделен физическими способностями
действовать, свободой воли определять свой выбор и разумом управлять им.
Его разум слаб, его желания безмерны, поэтому его физические силы не имеют
другого предела, кроме предела индивидуальной силы и степени сопротивления, с которым он сталкивается.
Данная сфера деятельности кажется большой, поскольку она независима, но то, что
приобретается путем применения индивидуальной силы, может быть сохранено только
постоянным применением той же самой силы, тогда как сама сила может быть в любой
момент уничтожена силой превосходящей.
В этом состоянии много вседозволенности, мало свободы и еще меньше уверенности.
Это состояние постоянных враждебных действий и постоянно возобновляющихся
сражений.
Предположим, что какое-то количество людей, какое-то количество индивидуумов,
вольно или невольно, вынуждены установить предел своей деятельности, так же, как
принимается за общий принцип то, что существо, наделенное разумом и волей, нельзя
путать с вещами, что у человека должна быть своя цель деятельности, и он не может
против своей воли быть пассивным объектом деятельности других.
С того момента, как они принимают принцип личности и обязуются уважать его,
между ними устанавливается моральная власть.
Моральная власть, возникающая в результате этого взаимного обязательства для каждой из договаривающихся сторон и заключающаяся в обеспечении ей исключительного
господства над всем, что она производит действием своих сил, составляет ее право.
Развитие и разделение прав.
Когда таким образом признается личность человека, степень его физических способностей увеличивается за счет моральной власти, и обеспечивается его господство
над его творениями. Словом, это возможно тогда, когда его права и обязанности зафиксированы и установлены.
Творения бывают двух видов: одни берут свое начало в способностях разума и воли;
другие относятся к приобретению товаров или материальной собственности.
Среди наиболее важных действий разума:
1) Создание для себя норм и правил для своих внешних действий.
2) Формирование норм и правил внутреннего поведения.
В первом случае человек является своим собственным законодателем; во втором он
является хранителем своей собственной совести.
Следовательно, права человека бывают трех видов.
Различия во мнениях о естественном праве.
Из совокупности всех этих соображений следует:
1) хотя правосубъектность является неотъемлемым качеством человека, и он сохраняет ее по своей природе, тем не менее, она не основывает моральную власть человека,
то есть право каждого, до тех пор, пока она не будет признана и одобрена другими,
следовательно, если эта власть своим происхождением и своей враждебностью связана
с природой человека, то своим проявлением и реальностью она является продолжением
договора.
27
Теория и философия права
Понятие обязанности и права
1
Одно токмо существо разумное и свободное внутренним сознанием
может отличать себя, т.е. собственное свое существо, от существа внешних именовать своим последнее себе чуждым. От сего сознания происходит первообразная собственность, собственность разума и воли,
собственность сил телесных, собственность лица, (personalite2) и из сей
первообразной собственности, от Бога человеку данной, возникают
все права его и обязанности.
От сей первообразной собственности происходят все другие
присвоения. Но сие признание может быть двояко: вне общества
и в обществе.
Человеку даны от Бога силы телесные, чтоб действовать на существа внешние, и воля, чтобы избирать и присвоять себе в них лучшее,
и разум чтобы управлять волею.
Сие первоначальные усвоения сами по себе суть неограниченные, ибо разум его слаб, а желания воли его безмерны, но, вместе с тем, они суть не прочны и человек может передавать власть,
не передавая сил, но передавая силы, всегда передает и власть. Первое есть jus in personas. – Власть передается одним изъявлением
согласия.
Рассмотрим ближе существо первообразной собственности.
Она заключает в себя 1) управление деяний внешних; 2) управление
деяний внутренних или побуждение; 3) способность к приобретению
внешних предметов.
Каждое из сих свойств может быть передаваемо. Человек может
вверять силы разума и воли, и силы телесные другому.
Таково есть состояние первообразной собственности в первом виде.
Рассмотрим власть. Она заключается в себе те же элементы, и так же
2) поскольку в этом договоре взаимное обязательство уважать принцип личности
предшествует формированию моральной власти, оно должно в порядке вещей всегда
предшествовать праву: никто не пользуется правами только потому, что они включены
в договор, и только в силу обязанностей, которые он берет на себя.
Разделение прав.
Из двух качеств, присущих моральной силе, первое, первоначальное и исключительное свойство всего, что человек производит своими физическими и моральными
силами, составляет основу всех частных отношений между ними и рассматривается
в этих отношениях как таковое.
1
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1231. Писарская копия. Правлена (Старцовым?). Б.д.
2
Личность, лицо (франц.).
28
Теория и философия права
может быть передаваема. Но в ней способность к приобретению есть
токмо приобретение согласия.
Три суть состояния человека относительно прав его. Отдельное
в сообществе, в государстве действие сила естественных.
I. человек в отдельном его состоянии называется правом естественным (jus naturale). Сие действие или сие право имеет три вида:
1. Самостоятельность личную.
2. Власть над собою, над женою и детьми (potestas et manus1).
3. Присвоение (usus, delenbo possessio naturalis2), одержание,
завладение.
Как в сем состоянии действуют одни физические силы, то право
на них, только одних и основано; с превозможением их силою постороннею разрушается.
II. Когда какой-либо род или поколение отдельное (gens), не вошедшее еще в состав Государства (civitatis), каким бы, впрочем, образом племя сие ни составилось: силою ли внешнею, необходимостью
ли защитить или же семейственными связями и привычками, оно
признает начало любви, как начало, необходимое к сохранению его
в виде племени и положит взаимно уважать личную самостоятельность
членов, его составляющих, со всеми ее последствиями.
Тогда от сего признания одного общего начала и согласия в ином,
возникает новая сила, сила нравственная, которая, присоединяется
к силам естественным, приемлет собственное именование права.
Для различия же иного от того права, которое впоследствии возникает от соединения родов в государства, оно в сем состоянии лиц
именуется правом их родовым (jus gentium), правом их природным или
родовым.
Право сие имеет три вида:
1. Право личной самостоятельности, от коего происходит право
состояния.
2. Право власти по договорам (dare ex facere oportere3).
3. Право приобретения (dominium).
Твердость и достоверность всех сих прав основаны на договоре4.
Право родовое теряется не иначе как смертью члена, в союзе родовом состоящего, или его удалением.
1
Власть отца семейства (лат.).
2
Узус, естественное владение (лат.).
3
Требовать, что должно быть сделано или передано (лат.).
4
Ошибка Руссо в смешении juris gentium cum juri civile (права народов с цивильным
правом. – К.К.). (Ссылка авторская).
29
Теория и философия права
Обязанность и право
1
Признаки взаимной самостоятельности под общей властью составляют право токмо во власти и обладании по договорам, ибо само сие
признание есть договор. В нем всегда есть три лица, из коих одному обе
стороны подвластны. Но во власти родительской нет третьего лица; нет
договора, следовательно, не было бы и права, Следовательно, должно
быть другое значение права, кроме первого.
Обязанность есть нравственная необходимость действовать в данном случае не по своему произволу, хотя бы то было и в свою пользу.
Откуда бы нравственная необходимость ни происходила, но где она
есть, там есть обязанность. Власть требовать исполнения сей обязанности есть право, различное начало сей необходимости устанавливает
различие и в праве.
В договорах сия необходимость происходит:
1. от согласия (взаимного признания самостоятельности) и притом;
2. от нравственной силы третьего лица, коей оба договорившихся
подвластны. Но если каждый из них подвластен: то каждый ей обязан;
следовательно на каждого он имеет право. − Откуда же сие право? Где
тут третье лицо?
Нравственная сила, укрепляющая согласие, может находиться или
в одном из лиц соглашающихся, или в лице постороннем.
Отсюда два права: одно первообразное, другое производное.
Первообразное право происходит от признания в одном и том же
лице не самостоятельности токмо, но вместе и нравственной силы2,
коей действие равно силе физической. Оно есть власть определять сво-
ей самостоятельностью внешние действия воли другого посредством
согласия, укрепленного нравственной необходимостью; а обязанность
первообразная есть признание сей власти и нравственная необходимость поступать сообразно оной.
Право производное есть также власть определять действие другого
посредством согласия, укрепленного нравственной необходимостью,
коей начало находят не в нас, но в третьем лице, имеющем первообразное право.
Право Государственное Державное и право семейственное и есть
право первообразное; а право гражданское или частное − есть право
производное.
1
ОР РНБ. Ф731. Д 1229. Без даты. Писарская копия.
2
Нравственная сила есть право состояния. (Ссылка авторская).
30
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]