Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Право есть власть, основанная на правде. Неопубликованные юридические труды
.pdf
Теория и философия права
Необходимость есть двоякая: внешняя и внутренняя. Необходи-
мость внешняя возникает от природы сил, потому и не зависит от нашей воли. Необходимость внутренняя первоначально зависит от нашей
воли. Она возникает из союзов.
Долг есть необходимость внутренняя, с согласием нашей воли
на нас возлагаемая.
Порядок необходимости исключает всякую возможность действо-
вать иначе, и поелику (поскольку. – К.К.) он утверждается на самой
природе сил, то называется порядком естественным.
Порядок долга зависит от союзов, а союзы от склонности воли или
ее нравов, и потому он именуется порядком нравственным. Посему
есть два рода законов: законы естественные и законы нравственные.
Основание первых – есть необходимость, вторых – долг.
Есть силы, имеющие один порядок действий, и, следовательно,
подлежащие одному закону естественному. Другие имеют два порядка действий, и потому подлежат и закону естественному, и закону
нравственному.
Силы первого рода – суть силы вещества и силы разума. Второй
род – суть силы воли. Воля сама в себе есть сила души, сила, сложенная
из двух, с ней соединенных: произвольности и свободы. Воля подлежит внешней необходимости, но сверх того она налагает на себя долг.
NB. Необходимость происходит от природы или без всякого участия воли, или с участием воли; так что силы природы
от согласия ее приемлют то
или другое направление. Сия
последняя необходимость,
которую воля сама на себя налагает, есть долг.
От произвольности происходят желания,
от желаний – склонности, от желаний
и склонностей – союзы, союзы ограничивают свободу и производят долг.
Почему сила воли подлежит не одному,
но двум законам? Потому что воля свободна, а свобода не подлежит необходимости, но подлежит долгу, ибо может
быть обязанною.
Какое отношение между обязанностью и необходимостью? Они
различаются по началу и по последствиям. По началу обязанность
есть всегда произвольна.
Необходимость не может быть нарушена, как токмо ценою бытия.
Обязанность может быть нарушены ценою благосостояния, усовершения бытия.
Долг ограничивает свободу воли, но не разрушает существа ее,
ибо ценою счастья она может перейти сии границы. Необходимость,
напротив, разрушила бы самую свободу воли.
51
Теория и философия права
Произвольность и свобода подлежат закону естественному в том,
1) что воля не может не желать добра; 2) что свобода не может не из-
бирать, когда есть предмет выбора, не может быть смешана с вещественным принуждением.
О законе. Различие законов физических и нравственных.
Одно тело действует на другое и производит в нем изменения.
Образ (modus) сего действия. Необходимое условие бытия его есть
закон действия – сие условие именуется законом, т.е. определением
действия, потому что составляет крайние пределы, в коих действие
совершается, пределы его бытия и не бытия без сего условия нет действия, с ними оно начинается и кончится.
Но образ условия, пределы действия не суть причины действий,
отнимите причину, тело перестанет действовать, отнимите пределы,
оставляя причину, тело не перестанет действовать, но перемените образ своего действия, т.е. переменяются пределы (будут, однако же,
пределы: всегда будет в действии его количество, время и пространство
(число и мера) – без числа и меры одна пылинка могла бы сокрушить
и разрушить Вселенную; ибо без числа и меры действие ее было бы
бесконечно).
Но откуда пределы? Кто их полагает, есть ли они различны от при-
чины, производящей действия? Пределы полагаются совместностию simultaniste coexictunies бытие разных веществ. Есть ли (Если
бы. – К.К.) бы во Вселенной было одно существо, тогда пределами его
были бы пределы Вселенной. Каждое существо действует сообразно
своей природе, и понеже (поскольку. – К.К.) природа их различна,
то действие каждого существа полагает пределы, ограничивает действие другого.
Следовательно, каждое существо, действуя от природы, не может
однако же действовать иначе как в пределах.
Пределы сии суть постоянны и неизменяемые с тех пор, как су-
щества поставлены в порядке, как мир устроен, ибо они сообразны
природе каждого существа и общей их связи.
Следовательно, 1) в действии существа есть отношения, есть пре-
делы, возникающие из их природы, 2) что отношения сии суть необходимы с одной стороны несовместности их бытия, с другой − по их
природе.
Указание или выражение сих постоянных, необходимых отноше-
ний, в коих существа поставлены в мире, по коим они действуют, и вне
коих они действовать не могут, доколе состоят в настоящем порядке,
именуют их законами.
52
Теория и философия права
Сии законы объемлют все существа без изъятия в связи их между
собою. Сам Бог имеет свои законы, поскольку он действует в мире
и понеже сия связь, сей мир иначе называется природою, то и законы
сии именуются законами природы или законами физическими.
Но для существ разумных и свободных есть другие законы, не из фи-
зической их природы происходящие, но из особенного источника,
из самостоятельности разума и воли из нравственной природы сих
существ возникающие.
Рассмотрим, как они возникают и что есть общего и различного
между сими двумя законами.
Заметим, во-первых, что законы физические выражают не природу
каждого существа отдельно, но пределы в коих сия природа действует
в связи в союз с другими. Во-вторых, что физические законы мы можем токмо познавать и выражать, человек тут не законодатель, они
даны природою вещей и необходимыми их отношениями в связи их
между собою. Природа физическая нам служит, но не повинуется, ибо
не способна к повиновению
Есть ли (Если бы. – К.К.) бы люди всегда были верны союзам,
то не нужно бы было власти. Есть ли (Если бы. – К.К.) власть 1) всегда
могла с очевидностью указывать в каждом случае каждому свое и разрешать споры и недоумения указанием источника своего, 2) есть ли
(если бы. – К.К.) бы они могли быть всегда природою, 3) есть ли (если
бы. – К.К.) бы они сами не подлежали пристрастию и заблуждению,
тогда не было бы нужды в законах, или лучше сказать, тогда закон был
бы в уме и намерениях каждого, и в некоторых токмо случаях он был
бы разрешением недоумения посредством власти.
Союзы сами по себе уже изменяют первоначальное свое, ибо то,
что само по себе, безусловно, мое, становится таковым только условно,
так что ежели я нарушу условие, то мне становится, по крайней мере,
по внешнему действию чужим.
К сему первоначальному общему изменению присоединяются
впоследствии различия условия по различию общества, и условия
сии, чем далее, тем сложнее; общество родовое более ограничивает
самостоятельность, нежели семейство, и так далее.
Власть, присоединяясь к союзам, производит новые и важнейшие
изменения в самостоятельности, как личной, так и вещественной. Отсюда происходит, что свое столь простое в его начале делается весьма
сложным впоследствии.
Самый вопрос о нем изменяется, ибо то, что вначале было только
свое, впоследствии по союзу делается уже правом. Вначале в отдельном
53
Теория и философия права
бытии лица вопрошается, что ему принадлежит как свое по самостоятельности его личной и вещественной; а потом в бытие того же
лица в союзе вопрошается уже, что принадлежит как свое по условиям союза, то есть не по одной уже самостоятельности в себе самой,
но по праву. Наконец, в бытии лица под властию вопрошается, что
принадлежит ему по праву, властию укрепленному.
В первом виде вопрос о своем просто мог быть определен для каж-
дого отдельно одним здравым его смыслом; во втором и третьем виде
вопроса о праве, и особенно о праве властью укрепленном, не может
уже быть предоставлен отдельному каждого понятию и определению;
но требует уже общего и единообразного для всех постановления о том,
что в каждом роде действий может быть с правом сообразно или ему
противно, т.е. справедливо или несправедливо. Сие общее постановление есть закон.
Из сего понятия о законе следует:
1. Что право предшествует закону и не им производится. Не по за-
кону право; но закон по праву; он дает правило деянию, чтобы было
оно сообразно ее справедливости. Следовательно, не правом он управляет, но действием по праву. – Есть ли (Если бы. – К.К.) начало права
отнести к первой составной его стихии, к личной самостоятельности,
то оно сливается с самою природою человека, вечного, неразрушимого
и не изменяемого.
Есть ли (Если бы. – К.К.) отнести начало его даже токмо ко второй
его стихии, к союзу, то и в сем случае оно будет (anterieur) первее закона, ибо совместимость бытия есть первая, необходимая потребность
человека; а без союза она быть не может.
2. Но есть ли (если. – К.К.) в порядке идей право предшествует закону:
то сим не означается однако же, чтоб право могло быть твердо и действительно без закона – выше было показано, что союз без власти редко
и в самых токмо высших областях нравственности существовать может;
там только возможно, чтобы человек, управляя собою самовластно, был,
однако же, всегда и во всем верен своему союзу; но даже и там для руководства своего, дабы не заблудиться в подробностях, он должен составить
самому себе общие правила, дать самому себе закон – в обыкновенных же
сферах бытия союз непременно должен быть укреплен внешней властию,
а сия власть самому существу ее есть власть законодательная.
3. Закон справедливости и право состоят в следующих между собой
отношениях. Закон есть выражение и утверждение справедливости.
Справедливость вообще есть общая сообразность деяний со всеми
правами и обязанностями в обществе.
54
Теория и философия права
Законы естественные и законы положительные
1
С разумом и свободной волей начинается нравственность деяний,
то есть отношение их к добру совершенному. С нравственностью деяний начинается нравственный порядок. Он называется нравственным,
потому что он устанавливается не силою природы, но правом. И качество его зависит от качества права.
В нравственном порядке есть законы естественные и законы по-
ложительные. Законы естественные – те, коих укрепление есть последствие самих деяний, не волею законодателя, но самим существом
деяний, с ними сопряженное. Например, не кради – есть закон естественный и вместе с тем положительный, потому что возникает
из первых начал общежития. Если будем красть, то не будем иметь
собственности. Но: не ввести того или другого через границу – есть
закон положительный, а не естественный. Следовательно, есть в нравственном порядке положительные и вместе с тем естественные законы,
и есть законы положительные. В одних случаях законы естественные
ищут положительных. В других − положительные ищут естественных. Не запрещай и не повелевай того, что запрещает или повелевает
закон естественный. Но можно запрещать то, чего не запрещает закон естественный. И можно повелевать то, чего не повелевает закон
естественный.
Division de droits (Разделение прав)
2
Ошибка тех, кои ищут право вне общества. Они принимают дей-
ствие физических сил за право, а потом и наследство они же разделяют
le pair du droit, la possession de la propriete3.
I. Первая коренная собственность − есть собственность лица, от нее
происходят две другие: собственность управления dilauterete droit public
и собственность имущества droit prive jus.
Управление 1. по образу его есть двояко: нормальное или законо-
дательное и правительственное administratif.
Управление 2. по предмету его есть двояко: внешних деяний
и совести.
1
ОР РНБ. Ф.731. Д. 1424. Писарская копия. Б.д.
2
ОР РНБ Ф. 731. Д. 1219. Писарская копия. Б.д.
3
Равноправие, владение имуществом (франц.).
55
Теория и философия права
II. Второе разделение права происходит от того, что оно пред-
ставляется иногда совокупно с действием физических сил, а иногда
отдельно.
Отдельный вид права может быть двоякий: оно есть или власть,
основанная только на согласии, т.е. власть, передаваемая на приобретение, а не самая передача приобретения, и сие право есть особенное (jus
in personam) или власть доставшаяся тогда, как приобретение перешло
в другие руки, оно есть общее (jus in rem).
Право совокупное с действием физических сил (jus in re) − есть
власть располагать предметом права по произволу, оно всегда есть
общее.
Право отдельное в первом виде – есть власть требовать, во втором –
власть отыскивать (vindicatio).
Сие второе разделение принадлежит равно, как к праву управления,
так и к праву имущества.
Право образуется вне государства, но не вне имущества.
Кому принадлежит право собственности имуществ: 1) государству, 2) церкви, 3) всеобщему
государству, 4) частным лицам.
Кому принадлежит право понеже оно
основано на собственности лица. Это
ясно, что не может принадлежать [иначе] как токмо лицу.
Кому принадлежит право управления?
Право управления и право имущества
первоначально принадлежит одному и тому же частному лицу. Но когда
из малых отдельных обществ составляется государство, церковь и всеобщее государство, тогда оно от лица частного отделяется и переходит
к государству, к церкви и к всеобщему государству.
Образование государства из сообществ не что иное есть, как образование государства лиц передачею части управления и части телесных
сил и соединение их в один состав: свобода политическая, церковная,
всеобщая.
Право самоличности, самостоятельности принадлежит токмо тем
лицам, коим оно согласием общества присвоено и признано. Оно
состоит в том, чтобы лицо, имеющее самоличность, имеет власть действовать по собственным своим побуждениям, не подлежа, безусловно,
насилию или принуждению других.
И, следовательно, в том, чтобы разум управлял действиями воли,
а воля свободно избирала и приобретала, действуя телесными силами, следовательно, два элемента: 1) управление волею, 2) свободное
действие воли в приобретении, ибо воле свойственно токмо желать,
т.е. приобретать. Она избирается для приобретения управления волею
56
Теория и философия права
своего и волею других – есть власть управления волею других возможно
токмо по условиям оно есть право, а своего − есть сила.
Самоличность может иметь свои степени, и сии степени − суть
состояния.
В самостоятельности естественной разности степеней могут происходить токмо от разности сил.
Право не отменяет естественные силы, но утверждает их
и удостоверяет, и делает прочными, присоединяя, т.е. силу
нравственную к силе физической.
В самостоятельности условной или в праве могут быть и степени условия. Одному
может быть уступлено согласие более,
нежели другому. Сии степени определяются в каждом виде права отдельно
и определяются не из понятий самого
права, но из пользы его.
Самостоятельность естественная дается от Бога. Но самостоятельность условная приобретается как и всякое другое право, оно приобретается самим существом условия, обязанность взаимно уважать
пределы самостоятельности личной.
Право сие не передается, но вверяется другому. Оно может быть
потеряно, и тогда лицо становится вещью. Оно может быть приостановлено, но, когда одна из его стихий лишается своего действия –
расслабление сил, безумие, прощение и заточение.
Двоякое основание права: закон и правда
1
Деяние справедливо, когда оно согласно с правом, то есть с законом, ибо право без закона есть только власть. Закон справедлив, когда
он согласен с правдою. Следовательно, есть две степени справедливости: справедливость деяний и справедливость закона. Деяние справедливое в отношении к праву есть всегда справедливо и в отношении
к закону, но оно может быть несправедливо в отношении к правде.
Посему правда и закон − суть две вещи разные. Посему и право может
быть двояко: одно соображается с законом, другое с правдой.
Justicia est ars boni et aequi2 в последнем смысле, а не в первом. Она
есть numen3 для законодателя, но не для администратора.
1
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1235. Писарская копия. Б.д.
2
Правосудие есть искусство добра и справедливости (лат.). Это несколько измененное выражение, ставшее крылатым: «Право есть искусство доброго и справедливого»,
которое принадлежит известному римскому юристу Публию Ювентию Цельсу (II в. н.э.).
3
Бог, владыка (лат.).
57
Теория и философия права
Un juge lorsqu’il est appelé à prononcer d’après l’equite est par la même
affranchi du devoir de l’administration de la loi et revêtu de la fonction du
législateur. Aussi il n’y a que la législation qui peut transmettre son droit1.
Собственно говоря, право в каждом случае должно бы быть определено по правде, но возможность такого определения правды людей
к посредству закона, к правилу.
Следовательно, право имеет двоякие основания: закон и правду.
И, следовательно, два рода установлений: одни для определения права
по закону, другие для определения права по правде.
Следовательно, и законы двояки: одни определяют право, другие
защищают его. Существо одних в правде, других – в способе защиты.
Три рода власти человеку свойственны: власть над собой, власть
над другими и власть над внешними предметами.
Очевидно, что ни в каком обществе власти сии не могут быть употребляемы по личному каждого произволу и без пределов. Сим разрушилось бы самое сообщество. Пределы власти к произволу могут
быть полагаемы трояко: или собственным каждого рассудком, или
рассудком других в каждом данном случае, или, наконец, правилом
на многие случаи вообще постановленным.
Власть, приведенная в предел, есть право. Общие правила, постанавливающие сии пределы, так как правила и охранения суть законы.
Но какой бы из сих трех способов ни был принят к положению пределов, очевидно, что и охранению их нужна внешняя принудительная
сила, а в употреблении сей силы нужны также правила.
Il est donné à l’homme d’exercer trois sortes de pouvoir: Par son libre
arbitre il est maitre de ses actions, il peut acquérir du pouvoir sur les hommes
et sur les choses. Mais l’éxércise de ces pouvoirs ne lui est assuré qu’à une
condition il faut que son autorité soit maintenue ou par ses propres forces,
ou bien par une force publique.
Tant que l’homme est restreint à chercher la garantie de son pouvoir dans
ses forces individuelles; tant qu’il n’existe aucune limite tracée entre ce qu’il
peut faire et ce qu’il doit faire, son pouvoir n’est que la mesure et l’expression
exacte de ses forces physiques, une lutte plus ou moins forte entre lui et ses
semblables, et la de cette lutte n’est que prépondérance de forces d’un côté
et la contrainte de l’autre. Mais aussitôt qui la limite entre son pouvoir et le
pouvoir des autres est tracée, et que cette limite est garantie par une force
1
Судья, когда он призван выносить решения по совести, тем самым освобождается
от обязанности исполнения закона и наделяется функцией законодателя. Кроме того,
только законодательство может передать свое право (франц.).
58
Теория и философия права
publique supérieure, son pouvoir prend un autre caractère; d’un coté il devient autorité et reçoit le nom de droit toute les fois qu’il l’éxérce en de ça
de la limite qui lui est tracée ;d’un autre côté tout ce qui est au-delà de cette
limite et qui fait le droit d’autres devient un devoir pour lui.
Le droit par conséquent n’est que le pouvoir naturel à l’homme, mais
restreint par une limite donnée et garantie par la force publique.
Il suit de la:
1) Que le droit suppose toujours l’existence d’une limite donnée.
2) Qu’il suppose toujours l’existence d’une force publique et par consé-
quent une association1.
Происхождение правды и права
2
Правда проистекает из союза первообразного всеобщего, где лицо
погружается и преобразуется в существо верховное.
Право проистекает из союзов второстепенных, в коих также лицо
частное сливается с лицом общим.
Таким образом, всегда и во всем властвует общее над частным,
существо над личностью.
Таким образом, все великое, мужество добродетели, свобода со-
вершенная принадлежит к сфере бытия всеобщего. По мере того, как
1
Человеку дано обладать тремя видами власти: своей свободной волей он управляет
своими действиями, он может обрести власть над людьми и вещами. Но осуществление
этих полномочий гарантируется ему только при одном условии: его власть должна поддерживаться либо его собственными силами, либо силами общественности.
Пока человек ограничен поиском гарантии своей власти в своих индивидуальных
силах; пока нет четкой границы между тем, что он может делать и что он должен делать, его власть является лишь мерой и точным выражением его физических сил, более
или менее постоянной борьбой между ним и его единомышленниками, и суть этой
борьбы заключается только в перевесе сил с одной стороны и принуждении − с другой.
Но как только проводится граница между его властью и властью других, и как только
эта граница гарантируется высшей общественной силой, его власть приобретает другой
характер; с одной стороны, она становится властью и получает название закона всякий
раз, когда применяется в рамках определенного предела; с другой стороны, все, что
находится за рамками этого предела и что делает других правыми, становится для него
обязанностью.
Следовательно, право − это всего лишь власть, присущая человеку, но ограниченная
определенным пределом и гарантируемая общественной силой.
Это следует из того:
1) что право всегда предполагает существование определенного предела,
2) что оно всегда предполагает существование общественной силы и, следовательно,
объединения.
2
ОР РНБ Ф. 731. Д. 1237. Писарская копия. Б.д.
59
Теория и философия права
человек нисходит и спускается в сферы низшие, унижается нравственная природа, лицо проявляется, дух исчезает, господствует смерть,
чувственности, тело, вещество, камень.
Что есть религия? − превращение лица в существо всеобщее, возведение, восстановление его в сферу верховную.
Правда
1
Правда aequitas2, двояка:
1) Взаимность (facio ut facias, do ut des, do ut facias, facio ut des3). Дело
первообразного договора,
2) Общение или тождество; долг совести, обязанной общением –
делаю для тебя, понеже ты и я одно и то же.
Совесть есть начало веры. – Вера есть убеждение в единстве человеческой природы и в заветном союзе с Божеством.
Разум верует, когда, он рассматривает человека не отдельно, но в единстве и союзе. Вера противополагается не разуму,
но самолюбию.
Правда
Все произвольные деяния суть или полезны или вредны нам или
другим, средних нет.
Открытый вред есть насилие.
Вред может быть с намерением и без намерения.
Закрытый вред всегда есть с намерением. Вред закрывается всегда
неправдою; то есть противоположностью внутреннего с внешним.
Следовательно, неправда есть противоположность внутренняя
с внешним.
Следовательно, правда есть тождество внутреннего с внешним,
искренность происхождения от одного корня, ибо от одного корня
не могут расти противоположные ветви.
Следовательно, где есть правда, там есть равенство внутреннего
и внешнего: там не может быть сокрытого умышленного вреда.
Следовательно, если бы была между людьми правда, тогда могло
бы быть насилие, борьба, но не могло бы быть сокрытого вреда. Явное
насилие может быть отвращено устройством внешней власти, но как
1
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1283. Писарская копия. Б.д.
2
Справедливость, беспристрастность (лат.).
3
Делаю, чтобы ты сделал, даю, чтобы ты дал, даю, чтобы ты сделал, делаю, чтобы
ты дал (лат.). Виды безымянных договоров в римском праве.
60
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]