Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Право есть власть, основанная на правде. Неопубликованные юридические труды
.pdf
Теория государства
иметь на лицо, так как и к обязанности способны только лица. Вот
почему учение сие весьма важно. Мы непрестанно преображаем вещи
в лица и лица в вещи. Вещи не могут иметь долга. Рабство не есть
долг – не происшествие природы: оно не есть ни справедливо, ни несправедливо – оно есть болезнь, немощь.
О свободе воли, пределы державного
1
1. Свобода воли.
Свобода воли, как дух Божий, дается каждому, в неотъемлемую собственность. Кто лишает человека свободы, воли, тот лишает его личности, обращает дух в вещество, посягает на дар Божий. И, впрочем,
можно лишить человека свободы временной, но нельзя лишить вечной.
Количество свободы в каждом по действию может быть различно;
но по существу оно во всех равно.
В обществе нет деяний произвольных, кои бы более или менее
принадлежали к свободе.
2. Пределы права державного.
Есть два естественных предела в праве Государственном державном, в коих, состоя по необходимости, оно никогда и нигде не может
быть деспотическим. Власть без границы не есть право, но власть Богу
одному над людьми свойственная. − Даже власть господина над рабом не может быть неограниченна, ибо он не только может убежать,
но и умереть. Одна власть человека над вещью могла бы быть неограниченна, но это не власть, а сила.
Первый предел сей власти полагается самым ее началом (in abstracto2); она установляется единственно для хранения права гражданских
лиц, сей власти подлежащих, но если она неограниченна, то лица суть
вещи; они прав не имеют, следовательно, и охранять нечего.
Следовательно, и власть сия уже не есть право, но только сила.
Доколе сила сия действует во благо: дотоле она должна быть уважаема не как право, но как польза или необходимость (pourovir de fait3)
по расчету, а не по правде4.
1
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1523. Писарская копия. Б.д.
2
В абстрактном виде (лат.).
3
Для того, чтобы убедиться в этом (франц.).
4
Общество не может быть без права, но не может быть и без пользы. Верховная
власть может быть по правде правильна (légitime – легитимная. – К.К.), но противна
пользам – Здесь начало революций; и, напротив, власть может быть без права, быв
просто силою, но может быть полезна. Чтобы власть была правильна, она должна быть
171
Теория государства
Второй предел состоит в том (in concreto1), что власть державная
не может никогда вся заключаться в одной воле. Она может иметь только высшую первообразную степень законодательства и управления.
Для второобразной же степени того и другого, то есть для приложения
закона к делам, необходимо нужны установления.
Следовательно, есть две воли; каждый раз, когда воли сии не совершенно согласны между собою, они ограничивают себя взаимно. − Посему власть верховная тогда только была бы деспотической,
властью крепостною, когда бы все установления были совершенно
безгласны, и в точности исполняли только ее волю, были ее рабами –
предположение в большом Государстве редко возможное и всегда непродолжительное, ибо оно противно человеческой природе.
Не только каждое установление, но и каждое лицо в установлении
желает сохранить свою личность, и хотя история представляет много
примеров рабства, но рабство сие никогда не было продолжительно,
власть везде слабела и сама себя стесняла подлым на словах, но слабым на деле исполнением ее законов. Там, где нет свободы, обыкновенно бывали попущения (dissolution2) – сила на словах, слабость
и ограниченность на деле.
Правительство
3
Законы не могут действовать без установлений. Установления
не могут действовать без правительства.
Правительство есть сила, движущая установления по направлению, данному им их законами, учреждениями и уставами. Правительство есть род непрерывного дополнительного законодательства.
Установления управляют вверенными им делами, применяя законы
прав к случаям, сообразно их уставам. Правительство управляет установлениями, применяя учреждения и уставы к их действию. Следовательно, установления управляют делами, а правительство правит
ими: les institutions de la justice administer la justice, mais le ministere
regle les institutions4.
ограничена. Лица, ею ограниченные, не должны быть вещью; можно ли иметь гражданские права при власти неограниченной?
1
Конкретно (лат.).
2
Растворение, распад (лат.).
3
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1528. Писарская копия. Б.д.
4
Институты правосудия осуществляют правосудие, но министерство регулирует
институты (франц.).
172
Теория государства
1. О существе права и разных их родах.
1) О существе закона.
1. О законе прав начертание.
2. О законе уставов, начертания
3. О законодательстве.
2) вспомогательном.
4. Об управлении.
1) положительном,
2) вспомогательном.
5. О правительстве.
1) Отношение правительства к законодательству. – Оно есть непрерывное законодательство. Законы его суть меры правительственные,
обязательные для установлений и посредством их для всех. Превращение их в закон – l’initiation et project des lois; legislation interne, mystique1 − оно есть вспомогательное законодательство для права государственного, как внешнего, так и внутреннего, но не для гражданского.
NB. Можно бы законодательство вспомогательное разделить на две
части: для права гражданского и для права государственного: но тогда
нельзя бы было вывести действия правительства на установления.
1) Действие (la maniere de regler2) правительства на установления:
1) Государственные и церковные дополнения и изменения уставов. − Распределение сего действия по степеням и местам или иерархия
установлений.
2) Действие на установления гражданские:
а) на определяющие или коренные – ком они имеют свое вспомо-
гательное законодательство, то действие его ограничивается только:
аа) надзором;
бб) содержанием их в исправности;
вв) par le ministere public dans les causes civiles3, к гражданскому праву
государства принадлежащих.
б) на установления охранительные; из них на предохранительную
полицию действует положительно; на полицию оберегательную или
обеспечивающую с судом.
3) Устройство правительства не есть дело закона, но дело основного
постановления, как закон имеет свое установление, так и постановление имеет свое. – Министерство есть установление Конституции.
1
Инициация и проект законов; внутреннее законодательство, мистическое (?)
(франц.).
2
Способ регулирования (франц.).
3
Общественным служением в гражданских делах (франц.).
173
Теория государства
Дело Конституции есть форма законодательства и форма правительства. Первая содержит organisation; вторая − organization de la haute
administrations, du gouvernment du ministere1.
Государство
2
Главе государства an souverain3, если она (суверенная власть. –
К.К.) соединена в лице, принадлежит токмо гражданское право,
и на том же основании, как и всему государству. Государству принадлежат те же силы и способности, какие принадлежат частным лицам,
силы его суть гражданские его имущества, то есть все то, что не составляет имущества частных лиц. Употреблением сих сил оно может
приобретать и отчуждать по общим гражданским законам. Оно имеет
посему право состояния к universitas4 и способность ко всем правам
гражданским.
Главе государства принадлежат силы служебные, как личные, так
и вещественные, как государства вообще, так и всех его членов в особенности. Сии силы служебные суть – участки сил государства, церкви
и частных лиц. Они существуют в них рассеянно, а глава государства
держит их в совокупности.
В ее деснице все они составляют одну силу державную. Кому принадлежит сия сила, тому принадлежит и право ее употребления, а употребление ее есть законодательство, то есть:
1) положение законов и установления, и
2) их управление.
Если сила державная употребится на приобретение имуществ или
на завоевания, то она сольется с силами гражданскими, и потеряет свое
существенное свойство. Она не будет уже соединением служебных сил,
ибо сии силы отделяются единственно на предметы законодательства
и управления.
Церкви принадлежат:
1) права гражданские,
2) права церковные.
Первые ей принадлежат в звании universitаs; вторые ей принадлежат
по особенным силам, кои она имеет над нравственностью частных лиц.
1
Организация высшего управления, правительства, министерства.
2
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1530. Писарская копия. Без даты.
3
Правитель (франц.).
4
Юридическое лицо (лат.).
174
Теория государства
Государству принадлежат самостоятельность, личность во всемирном
составе обществ, независимость, национальность. Они состоят в том,
что государство имеет своего главу и не состоит под чужою властью
sui juris, и в сем отношении силы главы суть силы его. Отсюда право
общенародное. Следовательно, есть четыре рода прав:
1) гражданское или право собственности;
2) право державное;
3) право церковное;
4) право общенародное.
Каждое право имеет свои пользы. Отсюда законы пользы. Право
и пользы прав суть – два предмета разные.
1) От гражданских прав возникают пользы частные. Отсюда законы,
коими соглашаются частные пользы между собой, то есть гражданские
пользы частных лиц с пользами государственными, главы государства
и церкви.
Какие именно суть сии законы?
2) То же и о праве церковном, и о праве всеобщем.
3) Но державное право никаких личных польз не имеет; как скоро
оно начинает их иметь, то превращается в право собственности.
Следовательно, государство имеет право:
1) На все то, что действием сил его телесных произведено, то есть
что заимствованно или занято.
2) Что приобретено деньгами, промыслом и прочим. Следовательно,
имеет:
• право политическое и
• право гражданское.
3) Право в частных случаях на все то, на что, в общем, власть его
простирается. Так, например, закон конституционный дает власти
собрать столько-то податей. Государство, вследствие сей власти, имеет
право требовать от такого-то лица то, что с него причитается.
4) Право на повиновение законам и установлениям, то есть право
на подданство. Как частное лицо есть в обществе, то глава общества
есть вместе и его главою – частный разум и воля подчинены общему
разуму и воле.
Посему в государстве, как и в частном лице, подлежит различать
власть и право. Государство имеет власть слагать и возобновлять свои
силы точно так же, как и частный человек имеет власть на бытие; разность та, что силы частного лица даны природой, а силы государства
слагаются из частных по закону государственного состава. Отсюда
различие между законом государственного состава и прочими зако-
175
Теория государства
нами. Закон государственного состава определяет власть и сложение
сил, а прочие законы определяют право.
Афоризмы политические и юридические
1
В сеймовых государствах не могущество разделяется, но сила нравственная так, что две сие силы в сих Государствах являются не в одном,
но в двух лицах. В лице собирательном и в лице, или в сословии лиц
отдельных. Напротив, в Государствах самодержавных обе сие силы
соединены в одном лице или в сословии лиц, ибо и олигархия может
быть самодержавною. Посему-то состав сеймовых сословий и основан
на выборах. Выборы основаны на предположении превосходства ума,
опытности и нравственных достоинств.
Если прилагается к сему количество имущества, то сие в том единственно уважение, что, во-первых, приобретение и сохранение имущества предполагает ум и нравственное достоинство. Во-вторых, что оно
само по себе есть имущество и, следовательно, независимость. В-третьих, что чем кто более может потерять, тем сильнее должен хранить.
В законах должно вместить постановления политического внимания, ибо лицо предержащее в родовом внимании общества Государства
имеет также власть законодательную.
Imperium sine autoritate est un droit depait autoritas sine imperio est
un droit2.
В Риме при образовании гражданского общества, оставлено было
jus gentium или jus gentilitates3, в двояком отношении − во внешнем
и внутреннем.
В настоящих Европейских государствах оставлено то же право
во внешних отношениях. Во внутренних же оно существует в виде
droit coutumier4, и в провинциальных законах; оно существует также
и в том наипаче, когда родоначальники призываются к составу держав-
ной власти в законодательных сословиях.
1
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1473. Писарская копия. Б.д.
2
Контроль без власти − это не право, а власть без правительства − это не право
(лат.). Правительство без полномочий un droit depait − власть без полномочий un droit.
3
Право язычников (лат.).
4
Право кутюмов, местных обычаев (франц.) (т.е. провинциальное обычное пра-
во. – К.К.).
176
Теория государства
Jure gentium servitus in vasit tria genera hominum esse coeperent: liberi,
servi et libertine1.
В числе имуществ в родовом вещественном праве должно ли считать
людей? Вещи в родовом праве и в государственном разное имеют пространство. Семейство и рода могут считать все своим, что им по силам.
De statu servitatis2. Если рабство есть состояние, то и долги суть состояние, ибо можно быть должником не только всю жизнь, но и на все
потомство. Состояние есть степень самостоятельности, определяемая
по договорам, но или природою, или производствами внешними,
каково рождение, и прочее, или законами, каковы суть состояния
преимущественные. Рабы по законам Римским не суть лица, но вещи.
Каким же образом вещь может иметь состояние, то есть степень самостоятельности по разуму и воле.
Степени самостоятельности (состояния) определяются или естественными и случайными изменениями особенного рода: рождением –
состоянием родительским, браком – состоянием брачным.
Предметы права вещественности в обществах естественных несравненно обширнее предметов в обществе гражданском.
Inter hostes acterna auctoritas3. Если иностранец продаст вещь
за свою, а найдено будет, что она принадлежит гражданину, ну и он
jure vindicatores4 ее возвратит, то ответственность иностранца garantie5
никогда не покрывается давностью.
Ошибка классиков состоит в том, что они in possessore bonae fidei6
приняли состояние преходящее за состояние постоянное. Possessor
bonae fidei7, когда он владеет есть proprietarius8; он не прежде становится
possessor bonae fidei, как когда ему доказано будет, что он не есть proprietarius, но вместе с сим он уже не есть и possessore, а был только оным.
1
Рабство распространилось по международному праву − стали существовать три
типа людей: свободные, рабы и вольноотпущенники (лат.).
2
Состояние рабства (лат.).
3
Вечное влияние среди врагов (лат.).
4
В порядке виндикации (лат.). Гарантированно – в данном случае.
5
Гарантия (лат.).
6
В случае добросовестного владения (лат.).
7
Добросовестный владелец (лат.).
8
Владелец (лат.).
177
Теория государства
Стихии власти державной суть:
законодательство и правительство
1
Право и пользы должно 1) определить и 2) определять, 3) защитить и 4) защищать. Определить и защитить можно законами – дело
законодательства.
Определять и защищать есть дело правительства или правления
(imperium2).
Следовательно, две стихии во власти державной: законодательство
и правительство (legislation et imperium3).
Власть законодательная действует (exercitur4), издавая законы общие:
1) законы определяющие и защищающие, 2) законы органические.
Власть правительственная (imperium) действует (exercitur), определяя и защищая силу законов в частных случаях, – это есть править
(gouverner5). Она определяет и защищает или правит (gouverner) двояко:
непосредственно или посредством властей, законами установленными.
Непосредственное правление двояко:
1) править, прилагая к случаям законы: общие (regimen rerum),
2) править властями установленными (regimen officiorum6).
Посредственное правление (imperium delegatum7) есть управление
(administratio8). Оно все производится именем правления (gouvernement9) непосредственного.
Посредственное управление управляет (administrar10) двояко:
1) прилагая к случаям законы общие;
2) по власти от правительства данной каждое высшее место управ-
ляет себе подчиненным, содержа его в пределах службы.
Следовательно, две ветви управления вверяются местам установленным: 1) Управление дел (administratio justitiae rerum publicarum etc.11);
2) управление служебное (administratio officiarum12).
1
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1536. Писарская копия. Б.д.
2
Правление, правительство (лат.).
3
Законодательство и правительство (лат.).
4
Действует (лат.).
5
Управлять (франц.).
6
Правительственные учреждения (лат.).
7
Делегированное правление (лат.).
8
Управление (лат.).
9
Правление (лат.).
10
Управляет (лат.).
11
Отправление правосудия по общественным делам (лат.).
12
Управление службой (лат.).
178
Теория государства
Непосредственное правление представляет собой приложение законов к случаям или во всех их разделах, или токмо к некоторым. Отсюда
разность и в правлении уполномоченном.
Места и власти, коих полномочие есть совершенное, в коих дела решаются окончательно и не восходят к правлению непосредственному,
именуются верховными: таковы суть суды высшие. Нигде нет других
мест верховных; ибо во всех других разрядах законов, кроме права
гражданского, правление верховное предоставляет собой решение
некоторых случаев исключительно.
Три сословия законодательные
1
Три сословия законодательные:
1) Le corps legislative2;
2) La presse3;
3) Le pourvour judiciare et executive4.
В Американских Соединенных Штатах есть два законодательства:
одно в законодательных сословиях, другое в присяжных. Если закон
не согласен с нравами, то присяжные его не исполняют. То же самое
и везде, где есть присяжное судопроизводство. То же самое даже и там,
где есть судьи, хотя мало независимые.
Толкование закона переменяет или даже отменяет закон. Таким
образом, везде есть два закона: одно высшее, другое подчиненное
по виду, но также почти свободное по действию.
О составе государств:
федеративном и семейственном
5
Pour que la Monarchie puisse subsister il faut que la masse des sujets soit
partagée en trois parties: une indépendante non seulement par la fortune acquise, mais par une fortune héréditaire et fixe, l’autre indépendante par la fortune personnelle, et une troisième qui n’ai ni l’un ni l’autre. L’indépendance
héréditaire et fixe différé de la personnelle en ce qu’elle présente une suite,
une série …d’indépendance. Le chef d’une race héréditaire ne crains rien
1
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1538. Писарская копия. Б.д.
2
Законодательный орган (франц.).
3
Пресса (франц.).
4
Судебная и исполнительная власть (франц.).
5
ОР РНБ. Ф. 731. Д. 1542. Писарская копия. Б.д.
179
Теория государства
non seulement pour lui, mais pour tous les siens, tandis que l’autre crains
pour ses enfants.
Avec l’indépendance héréditaire le Monarch n’st jamais seul, sa puissance
soit législative, soit administrative, est toujours partagée, c’est-à-dire il y a
toujours un peu de république juste assez pour que le gouvernement soit
modéré. Tout cela était vraie du temps de Montesquieu lorsque les richesses
mobilières en générale étaient peu de chose. Mais à présent qu’un homme
peut porter la valeur d’un Royaume dans son portefeuille, l’indépendance
personnelle peut être tout aussi sure et fixée que l’héréditaire1.
Там, где просвещение, добрые нравы, крепость душевных и телесных сил сосредоточены в некоторых семействах и не могут быть
достоянием общим, весьма понятно уважение к родам: ибо и действительные дары сии не выходят из родов, из белой кости.
В сем положении находилась Индия и Восточная Азия. Не было там
возможности, чтобы кто-либо из черни мог быть просвещен, мог иметь
нравственность, или получить крепость душевных сил – род жизни,
бедность, малодушие, все сему противополагалось. Следовательно,
роды суть индийское установление, дело климата и образа жизни.
На Севере совсем другое.
Когда государство состоит из родов и семейств, тогда состав его
есть необходимо отчасти федеративный. Когда же оно состоит просто
из семейств, тогда состав его есть прямо самодержавный. В первом
случае державная власть представляет старшего родоначальника, отца
всех родов, имеющего братьев, вместо Государя, имеющего подданных.
А во втором – только Государя и подданных. Права и обязанности
второго умеряются первым.
1
Чтобы монархия могла существовать, необходимо, чтобы все подданные были
разделены на три части: одна независима не только в силу приобретенного состояния,
но и в силу наследственного и постоянного состояния, другая независима в силу личного
состояния и третья, у которой нет ни того, ни другого. Наследственная и фиксированная независимость отличается от личной тем, что представляет собой продолжение,
серию ... независимости. Вождь одной потомственной расы не боится не только за себя,
но и за всех своих потомков, в то время как другой боится за своих детей.
При наследственной независимости монарх никогда не бывает одинок, его законодательная или административная власть всегда разделяется, то есть всегда существует
небольшое сообщество, достаточное для того, чтобы правительство было умеренным.
Все это относилось ко временам Монтескье, когда движимое богатство вообще было
незначительным. Но теперь, когда человек может носить в своем кошельке ценности
Королевства, личная независимость может быть столь же надежной и прочной, как
и наследственная.
180
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]