Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Права и обязанности непубличного общества и его участников теория и судебная практика
.pdf
Глава 4. Отдельные обязательства, связанные с корпоративными отношениями
ным корпоративным договором. Если общим собранием участников
общества принято решение в редакции, содержащейся в корпоративном договоре, то исполнительный орган обязан включить соответствующее положение в устав общества и поставить вопрос о внесении
изменений в единый государственный реестр юридических лиц.
Если в противоречии с уставом, изменённым в соответствии
с корпоративным договором в установленном законом порядке,
коллегиальный исполнительный орган вынесет решение, которое
отошло к коллегиальному органу управления, то такое решение
по иску стороны корпоративного договора может быть признано
недействительным, при условии, что на момент принятия органом
хозяйственного общества соответствующего решения сторонами
корпоративного договора являлись все участники хозяйственного
общества (абз. 1 п. 1 ст. 67.2 ГК РФ). Следует признать, что в положительном голосовании по включению в устав общества положений, определяющих структуру органов общества и их компетенцию, должны принимать участие все участники общества. В тех
случаях, когда в корпоративных договорах участвуют лишь некоторые участники хозяйственного общества, их волеизъявление
оказывает юридическое воздействие на принятие решения общим
собранием участников в зависимости от количества лиц и акций
(долей), принадлежащих участникам корпоративного договора.
Право распорядиться своей долей в уставном капитале (акциями),
собственностью участника (акционера) также может составлять
предмет корпоративного договора. Приобретая или отчуждая доли
участия по определённой цене или при наступлении определённых
обстоятельств либо воздерживаясь от отчуждения долей (акций)
до наступления определённых обстоятельств, участники корпоративного договора распоряжаются своей корпоративной собственностью.
Доля участия в уставном капитале коммерческой корпорации —
1
это корпоративная собственность её участника
. Объектом права
1
О корпоративной собственности участников коммерческих корпораций см.:
Андреев В. К., Лаптев В. А. Корпоративное право современной России. М., 2017. С. 92–111.
201
Права и обязанности непубличного общества и его участников:
теория и судебная прак тика
корпоративной собственности выступает доля участия, имущественное право, которое не поддаётся чёткому подразделению на обязательственное или вещное право. Однако подобное единство
как обязательственных, так и вещных аспектов права корпоративной собственности участника коммерческой корпорации вовсе
не означает, что право участия является иным, например, управленческим. Право участия в ст. 2 ГК РФ отделено от управления
корпорации, управленческих прав союзом «или».
Итак, право участия в корпоративных организациях коммер‑
ческого характера отражает и правовую связь по внесению вкла‑
дов учредителей (участников) в юридическое лицо и те или иные
формы воздействия участников на предпринимательскую деятель‑
ность, которые проявляются в решениях высшего органа корпо‑
рации — общего собрания её участников.
Правом участия в хозяйственном обществе обладает участник
(акционер), владеющий долей в уставном капитале (акциями), составляющими его корпоративную собственность. Доля участия
оплачивается денежными средствами, вещами, долями (акциями)
в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных обществ
и товариществ, государственными и муниципальными облигациями и иными имущественными правами.
Подтверждением позиции, что участник общества обладает
корпоративной собственностью на свою долю участия, является
абз. 3 п. 1 ст. 67 ГК РФ о том, что участник общества в случае его
ликвидации вправе получить часть имущества, оставшегося после
расчётов с кредиторами, или его стоимость. Приобретая или отчуждая доли участия по определённой цене или при наступлении
определённых обстоятельств либо воздерживаясь от отчуждения
долей (акций) до наступления определённых обстоятельств, участники корпоративного договора распоряжаются своей корпоративной собственностью, вступая в корпоративное управление хозяйственным обществом.
Приобретение или отчуждение долей в уставном капитале (акций)
по определённой цене или при наступлении определённых обстоя-
202
Глава 4. Отдельные обязательства, связанные с корпоративными отношениями
тельств либо воздержание от отчуждения долей (акций) до наступления определённых обстоятельств представляют собой обычные договоры купли-продажи с точки зрения их правовой природы
с одним лишь отличием. В этих случаях применимо правило
ст. 327.1 ГК РФ об обусловленном исполнении обязательства,
т. е. осуществление прав сторон корпоративного договора по приобретению или отчуждению акций (долей) при определённых обстоятельствах. На такие договоры также распространяются правила о заверениях об обстоятельствах (ст. 431.2 ГК РФ).
Норма абз. 3 п. 6 ст. 67.2 ГК РФ применяется к условиям корпоративного договора, которые связаны с приобретением или отчуждением доли в уставном капитале (акций) по определённой
цене или при наступлении определённых обстоятельств, и не имеет отношения к корпоративным договорам, содержащим условия
по управлению хозяйственным обществом.
Существо корпоративного договора выражается в том, что он
направлен на осуществление уже имеющихся у участников хозяйственного общества именно корпоративных, а не гражданских прав.
Участниками хозяйственного общества осуществляется корпоративный контроль за действиями его органов. Участники и акционеры хозяйственных обществ вправе участвовать в управлении,
обжаловать решения органов общества, влекущих гражданско-правовые последствия, оспаривать сделки, совершённые органами юридического лица с нарушением их полномочий, выступать от имени
последнего, участвовать в распределении прибыли.
Таким образом, существо корпоративного договора состоит
не в регулировании имущественных отношений, основанных
на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятель‑
ности их участников, а в участии в управлении делами общества.
Согласование действий участников хозяйственного общества
путём заключения корпоративного договора по приобретению
или отчуждению долей (акций) в уставном капитале по установленной цене и при наступлении или ненаступлении определённых
203
Права и обязанности непубличного общества и его участников:
теория и судебная прак тика
обстоятельств выступает в качестве дополнительного условия
корпоративного договора.
1
В ГК РФ наряду с понятием существа обязательства
говорится
о его характере применительно к односторонней сделке и многостороннему договору (ст. 156 и п. 4 ст. 420 ГК РФ). Односторонняя сделка и многосторонний договор понимается как относительное правоотношение, которое характеризуется иным соотношением
прав и обязанностей сторон, чем при двустороннем, взаимном договоре, который рассматривается в качестве эталона гражданскоправового договора. Н. Д. Егоров, не относит к числу обязательственных корпоративные отношения, поскольку они «хотя и носят
относительный характер, однако не опосредуют процесс перемеще-
2
ния товаров между участниками этих правоотношений»
. В самом
деле, разве можно говорить о корпоративном договоре как о полноценном обязательственном договоре, если в п. 1 ст. 67.2 ГК РФ
речь идёт всего лишь об осуществлении «своих корпоративных
прав». Договор же представляет собой соглашение сторон, направленное на установление, изменение и прекращение гражданских
прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК РФ). В статье 48 ГК РФ выделяются гражданские права и обязанности юридического лица
и корпоративные права участников корпоративных организаций.
О двустороннем характере корпоративного договора можно говорить только в той части, в которой его предметом выступает
приобретение или отчуждение долей в уставном капитале (акций)
по определённой цене или при наступлении определённых обстоятельств либо воздержание от отчуждения долей (акций)
до наступления определённых обстоятельств. В остальной части
такой договор обладает чертами многостороннего гражданско-правового договора.
1
См.: Андреев В. К. Существо корпоративного договора // Модернизация
гражданско-правового регулирования договорных отношений. М., 2014. С.9–10.
2
Гражданское право: Учебник / Под ред. Ю. К. Толстого. Т. 1. 2013. С. 572. (Такое
мнение им было высказано еще до принятия Федерального закона от 08.03.2015
№ 42-ФЗ).
204
Глава 4. Отдельные обязательства, связанные с корпоративными отношениями
Не отвечает характеру корпоративного договора, изложенному
ныне в ГК РФ, утверждение Д. И. Степанова, В. А. Фогеля,
Х.-И. Шрамма о том, что «корпоративный договор не просто ординарный гражданско-правовой договор, но также договор, осложнённый корпоративным элементом», а «устав есть письменная
форма сделки, совершённой учредителями или последующими
1
участниками корпорации»
. В современных условиях корпоративный договор необходимо сопоставлять не столько со сделкой,
сколько с уставом хозяйственного общества, утверждённым решением общего собрания участников. На него нельзя непосредственно распространить основные начала гражданского законодательства о свободе договора, поскольку участники хозяйственного
общества или некоторые из них заключают между собой договор
об осуществлении своих корпоративных прав, уже определённых
уставом данного общества, т. е. корпоративные права участников
либо возникли в связи с созданием хозяйственного общества в силу
закона либо ввиду установления их в уставе данного непубличного
обществ по единогласно принятому решению его участников (п. 3
ст. 66.3 ГК РФ).
Иного мнения придерживается Л. В. Кузнецова, которая считает,
что решение вопроса о действительной правовой природе корпоративного договора зависит от того, какие функции законодателя
возлагаются на рассматриваемый институт, какие задачи перед
ними ставят. Статья 67.2 ГК РФ не предусматривает возможности
корпоративным договором определить структуру органов общества и их компетенцию, как это имеет место в ст. 17 и гл. 3 Закона
о компаниях Соединенного Королевства (Companies Act UK 2006),
где корпоративным договором устанавливается внутреннее устройство и структура компании (в том числе структура ее органов
и т. п.). Более того, стороной акционерного соглашения может быть
1
Степанов Д. И., Фогель В. А., Шрамм Х.-И. Указ соч. С. 24, 35 (Отмечу, что
при написании статьи авторы использовали нормы гл. 4 ГК РФ, принятые в первом чтении 27 апреля 2012 г., которые не претерпели изменений в окончательной редакции ст. 67.2 ГК РФ).
205
Права и обязанности непубличного общества и его участников:
теория и судебная прак тика
и сама компания. В российском гражданском праве корпоративный договор не обладает какими-либо особыми признаками внутреннего корпоративного акта юридического лица, и не является
обычным гражданско-правовым договором, к которому применяются
все соответствующие правила о договорах и обязательствах, в частности правила о заключении, изменении, прекращении договора.
Пределы диспозитивности корпоративного договора, применение к нему принципа свободы договора устанавливается на трех
уровнях. Первый уровень пределов диспозитивности корпоративного договора определяется ограничениями и требованиями, установленными законом, т. е. общим правилом регулирования корпоративных правоотношений является императивная норма. Второй
уровень диспозитивности корпоративного договора — это ограничения и требования, установленные уставом юридического лица.
Наконец, третий уровень возможных пределов диспозитивности
корпоративного договора — это уровень ограничений и требований, установленных иными договорами, прежде всего иным кор-
1
поративным договором или договорами
. Вряд ли обозначенные
автором уровни диспозитивности корпоративного договора свидетельствуют о его свободе как обычного гражданского договора,
поскольку императивное начало является общим правилом в регулировании корпоративных отношений, условия корпоративного
договора ограничиваются уставом соответствующего хозяйственного общества, а сам корпоративный договор не обладает существом гражданско-правового договора.
В Плане мероприятий «Трансформация делового климата»,
утвержденном распоряжением Правительства РФ от 17.01.2019
№ 20-р, направление Х «Совершенствование корпоративного
управления» представлено шестью мероприятиями, предусматривающими изменения законов о хозяйственных обществах. Реализация мероприятий по указанному направлению обеспечит повы-
1
См.: Кузнецова Л. В. Реализация принципа свободы договора в нормах о корпоративном договоре // Свобода договора: Сб. ст. / А. А. Амангельды, В. А. Белов,
А. А. Богустов и др.; отв. ред. М. А. Рожкова. М., 2016.
206
Глава 4. Отдельные обязательства, связанные с корпоративными отношениями
шение уровня защиты миноритарных инвесторов и качества
корпоративного управления в российских хозяйственных обществах, а также высокий уровень защиты прав и законных интересов
миноритарных акционеров (участников) хозяйственных обществ
при совершении сделок, в которых присутствует конфликт интересов, при реорганизации, увеличении уставного капитал и при концентрации значимы пакетов акций в руках одних и тех же лиц
и урегулирование вопросов ответственности в случаях причинения хозяйственным обществом убытков. Ключевым показателем
эффективности по этому направлению является повышение индекса защиты миноритарных инвесторов по показателю «защита
миноритарных инвесторов» в исследовании «Ведение бизнеса»
Всемирного Банка.
Система корпоративного управления в открытом акционерном
обществе «Российские железные дороги» в долгосрочной программе его развития до 2025 г., утвержденной распоряжением Правительства РФ от 19.03.2019 № 466-р, понимается как управление
портфелем бизнес-проектов, которое будет осуществляться с учетом стратегии холдинга в отношении бизнес-направления, местоположения общества на шкале жизненного цикла (создание — развитие, функционирование — спад, выход из бизнеса), внесистемных
факторов (рыночные, макроэкономические и иные). В области логистических услуг планируется построение интеграционной платформы, которая будет обеспечивать координацию грузоотправителей и грузополучателей, собственников подвижного состава,
операторов различных видов транспорта. В данном документе корпоративное управление понимается широко, а не только как формирование единых центров ответственности, компетенций, принятия решений и консолидации прибыли (на базе управляющей
компании).
В связи с изложенным вряд ли можно квалифицировать как корпоративный договор брачный контракт, хотя в нем могут быть
определены способы участия супругов в доходах друг друга
и применять к последнему правила о предпринимательских дого-
207
Права и обязанности непубличного общества и его участников:
теория и судебная прак тика
ворах1. Другое дело договор залога акций или долей в уставном
капитале хозяйственного общества. Мною этот договор рассматривался не как вид корпоративного договора, а как вид кор-
2
поративного обязательства
. При таком подходе нет необходимости
сочетать права залогодержателя с правами участников корпоративного договора, поскольку договор залога акций (долей)
является гражданско-правовым договором, носящим корпоративный характер.
Корпоративный договор в части условий по согласованному
осуществлению действий по управлению хозяйственным обществом является по своему характеру отличным от гражданскоправового договора, он не имеет имущественной сущности, содержания.
Корпоративный договор можно характеризовать как управленческо-предпринимательское обязательство, о чём свидетельствует
его основной предмет — осуществление голосования по вопросам
компетенции общего собрания участников, хотя он может включать в себя и иные действия участников по управлению хозяйственным обществом.
Приобретение или отчуждение долей (акций) в уставном капитале общества при наступлении определенных корпоративным
договором обстоятельств также свидетельствует об управленческо-предпринимательском характере этих договоров, что отделяет
их от обычных гражданско-правовых договоров, при заключении
которых нет предпринимательского риска в их неисполнении.
Предпринимательский характер корпоративного договора проявляется в возмещении потерь, возникших в случае наступления
определенных в договоре обстоятельств и не связанных с нарушением обязательства его стороной (ст. 406.1 ГК РФ), и в возмещении
убытков, причинённых недостоверностью заверений об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора, его испол-
1
См.: Маковская А. А. Корпоративный договор как предпринимательский дого-
вор // Хозяйство и право. 2017. № 11. С. 39, 40.
2
См.: Андреев В. К., Лаптев В. А. Указ. соч. С. 173–178.
208
Глава 4. Отдельные обязательства, связанные с корпоративными отношениями
нения или прекращения (например, соответствие договора применимому к нему праву) (ст. 431.2 ГК РФ).
В силу прямого указания закона в корпоративном договоре,
как и в обязательствах при осуществлении сторонами предпринимательской деятельности, можно предусматривать обязанность
одной стороны возместить потери другой стороне в случае наступления определённых в соглашении обстоятельств и не связанных
с нарушением обязательства его стороной. В корпоративном договоре соглашением сторон должен быть определён размер возмещения таких потерь или порядок их определения. Потери
возмещаются независимо от признания договора незаключённым
или недействительным, если иное не предусмотрено соглашением
сторон (ст. 406.1 ГК РФ).
Важным стимулом для внедрения в предпринимательскую
практику является сообщение сторонами корпоративного договора достоверных заверений об обстоятельствах, имеющих значение
для заключения договора, его исполнения или прекращения.
В случае передачи другой стороне недостоверных заверений об обозначенных обстоятельствах сторона обязана возместить убытки,
причинённые недостоверностью таких заверений, или выплатить
неустойку. Признание корпоративного договора незаключенным
или недействительным само по себе не препятствует возмещению
убытков по требованию стороны или уплате неустойки.
Сторона, полагавшаяся на недостоверные сведения контрагента, имеющие для нее существенное значение, наряду с требованием
о возмещении убытков или взыскании неустойки также вправе
отказаться от договора, если иное не предусмотрено соглашением сторон (ст. 431.2 ГК РФ).
Корпоративный договор регулирует управленческие отношения
участников хозяйственного общества, и поэтому ответственность
сторон должна ограничиваться лишь возмещением убытков,
причинённых недостоверностью заверений об обстоятельствах.
Передача (представление) недостоверных сведений, относящихся
к предмету договора или соответствию договора применимому
209
Права и обязанности непубличного общества и его участников:
теория и судебная прак тика
к нему праву и т. п., не позволит действительно осуществить корпоративные права их участников. Залог прав участников хозяйственного общества (ст. 358.15 ГК РФ) сделает невозможным
заключение корпоративного договора, не применимы и иные способы обеспечения для корпоративного договора, кроме неустойки.
Существо корпоративных отношений препятствует развёрнутому
построению обязательственного отношения, притом в силу своего
характера корпоративный договор не охватывается такими стадиями, как заключение, исполнение и его прекращение не совпадает
с понятием обязательства, когда должник обязан совершить
в пользу кредитора определённое действие (ч. 1 ст. 307 ГК РФ).
Другое дело совместное приобретение или отчуждение долей
(акций) участниками корпоративного договора, в этих случаях
корпоративный договор несёт в себе черты обычного гражданскоправового договора, хотя и имеет особенности, связанные с тем,
что его участники ограничены рамками данного хозяйственного
общества.
Пункт 6 ст. 67.2 ГК РФ свидетельствует о ранее высказанной
мысли о том, что корпоративный договор приобретает черты решения собрания участников (акционеров) и в определённой степени конкурирует с решениями высшего и других органов хозяйственного общества.
При заключении корпоративного договора всеми участниками
хозяйственного общества может создаться ситуация, когда решения органов корпорации могут по иску одного участника корпоративного договора ставиться под сомнение, поскольку суд может отказать в удовлетворении такого требования, если будет
доказано, что члены совета директоров (наблюдательного совета)
и исполнительных органов действовали разумно и добросовестно.
Таким образом, изменения гл. 4 ГКРФ и включение в неё норм
о корпоративном договоре, а также предусмотрение возмещения
потерь, возникших в случае наступления определённых в корпоративном договоре обстоятельств (ст. 406.1 ГК РФ) и возмещение
другой стороне корпоративного договора убытков, причинённых
210
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]