Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Права и обязанности непубличного общества и его участников теория и судебная практика
.pdf
Глава 4. Отдельные обязательства, связанные с корпоративными отношениями
недостоверностью заверений об обстоятельствах или уплата неустойки, предусмотренной корпоративным договором (ст. 431.2
ГК РФ), создают все условия для заключения корпоративного договора, поскольку их неисполнение или ненадлежащие исполнение влечёт за собой применение мер гражданско-правовой ответственности.
Отмечу, что набор прав участников хозяйственного общества
(п. 1 ст. 65.2, ч. 1 ст. 67 ГК РФ) не только первичен, но и шире,
чем осуществление корпоративных прав, которые могут стать
предметом корпоративного договора. В то же время приобретение
или отчуждение доли в уставном капитале (акций) по определённой цене или при наступлении определённых обстоятельств
не относится прямо к действиям по управлению обществом, а представляют собой обычные гражданско-правовые договоры, совершаемые в пределах данного хозяйственного общества. Не случайно
нормы ст. 406.1 ГК РФ устанавливают, что условие о возмещении
потерь может быть предусмотрено как в корпоративном договоре,
так и в договоре об отчуждении акций или долей в уставном капитале хозяйственного общества, стороной которого является физическое лицо.
Особенностью корпоративного договора является право участников непубличного общества не раскрывать его содержание, сообщив
обществу лишь о факте его заключения. В случае неисполнения обя-
занности участников общества по уведомлению о факте заключения
корпоративного договора, вправе требовать возмещения им убытков
(п. 4. ст. 67.2 ГК РФ). Такое положение объясняется тем, что корпоративные права участников хозяйственного общества не являются
строго индивидуализированными, определено субъективным право совершать действия по управлению обществом принадлежащее
всем его участникам. Поэтому уведомление общества о факте заключения корпоративного договора некоторыми его участниками
должно стать известно всем участникам непубличного общества.
Участники общества с ограниченной ответственностью, заключившие договор об осуществлении прав участников общества,
211
Права и обязанности непубличного общества и его участников:
теория и судебная прак тика
обязаны уведомить общество о факте его заключения не позднее
15 дней с дня его заключения. По соглашению сторон такого договора уведомление обществу может быть направлено одной из его
сторон.
Акционеры общества, заключившие акционерное соглашение,
обязаны уведомить общество о факте его заключения не позднее
15 дней со дня его заключения. По соглашению сторон акционерного соглашения уведомление может быть направлено одной
из его сторон. Общество обязано обеспечить доступ к уведомлениям о заключении акционерных соглашений, направленных обществу, а также списки лиц, заключивших такие соглашения (ст. 89,
91 Закона об АО).
Сообщение о таком существенном факте, как приобретение лицом или прекращении у лица прямо или косвенно (через своих
подконтрольных лиц) самостоятельно или совместно с иными лицами, связанными с акционерным соглашением и (или) иным соглашением, предметом которого является осуществление прав,
удостоверенных акциями (долями) эмитента (подп. 25, п. 14 ст. 30
Закона о рынке ценных бумаг) является институтом раскрытия информации на рынке ценных бумаг, носит публичный характер
и не имеет отношения к корпоративному договору, регулирующему
отношения внутри хозяйственного общества между его участниками.
Следует поддержать мнение А. В. Егорова о доктринальной
несостоятельности корпоративного договора как института граж дан-
1
ского права
. Не точен вывод А. А. Маковской о том, что «Корпоративный договор является не только «корпоративным», но и «договором», к которому применяются общие положения Кодекса
2
об обязательствах и договорах»
.
Тем не менее, на наш взгляд, граница между корпоративным договором и иными договорами рельефно их разделяет, обозначая
корпоративный договор как особый тип обязательства, направлен-
1
Егоров А. В. Юридическое лицо 2.0. Руководство по эксплуатации. М., 2015.
2
Маковская А. А. Указ. соч. С. 31.
212
Глава 4. Отдельные обязательства, связанные с корпоративными отношениями
ный непосредственно на управление хозяйственным обществом
и отличающийся по своему существу от гражданско-правовых договоров, в том числе обязательств, связанных с осуществлением
предпринимательской деятельности. Сама по себе характеристика
корпоративного договора как предпринимательского не может
поставить его в один ряд с гражданско-правовыми договорами,
поскольку он не имеет имущественного содержания. Представляется, что разъяснение постановления Пленума ВС РФ от 22.11.2016
№ 54 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их
исполнении», в котором предусмотрена возможность применения
правила ст. 310 ГК РФ об одностороннем отказе от исполнения
обязательства для любого участника, не затрагивает природы корпоративного договора, поскольку в этих случаях речь идет об отказе
от осуществления своего корпоративного права, а не одностороннем отказе от всего обязательства.
К требованиям, вытекающим из корпоративных отношений, применяются общие положения об обязательствах, если иное не установлено ГК РФ, иными законами или не вытекает из существа этих
отношений (подп. 1 п. 3 ст. 307.1 ГК РФ). Как уже отмечалось, ГК РФ
в названной статье проводит разграничение между договорными
и внедоговорными обязательствами и отводит относительным корпоративным правоотношениям самостоятельное место среди обязательств, а не договоров. Не случайно, что Федеральным законом
от 26.06.2015 № 210-ФЗ восстановлено деление корпоративного
договора на договор об осуществлении прав участников общества
с ограниченной ответственностью и акционерное соглашение,
которого не было в Федеральном законе от 05.05.2014 № 94-ФЗ.
4.3. Корпоративный характер сделки с заинтересованностью
Федеральный закон от 03.07.2016 № 343-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью»
213
Права и обязанности непубличного общества и его участников:
теория и судебная прак тика
в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» (далее — Закон № 343-ФЗ)
включил в состав крупных сделок и сделок с заинтересованностью
решения общего собрания участников (совета директоров) общества на совершение упомянутых сделок, установив, что недействительность крупной сделки инициируется по ст. 173.1 ГК РФ, а сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, — по п. 2
ст. 174 ГК РФ. Тем самым, крупные сделки и сделки, в совершении
которых имеется заинтересованность, не только включены в орбиту непосредственного действия ГК РФ, а необходимость согласия
общего собрания хозяйственного общества на их совершение позволяет их отнести к корпоративным обязательствам.
Соотношение сделки с договором, а последнего с обязательством необходимо устанавливать, исходя из фактического расположения в соответствующих главах ГК РФ норм об этих понятиях,
учитывая, что в контексте ГК РФ и законах об отдельных видах
договоров положения ГК РФ о недействительности сделок (§2
гл. 9) применяется к договорам, если иное не установлено этими
1
законами и ст. 431.1 ГК РФ
. Следует обратить внимание, что
при применении судами норм о видах договоров возникает определенное несоответствие между п. 3 ст. 420 ГК РФ, в котором
предусмотрено, что общие положения об обязательствах (ст. 307–
419) применяются к обязательствам, возникшим из договора, если
иное не предусмотрено правилами гл. 27 ГК РФ, и правилами
об отдельных видах договоров, содержащихся в ГК РФ, и Федеральным законом от 08.03.2015 № 42-ФЗ, которым к договорным
обязательствам отнесены правила об отдельных видах договоров,
содержащиеся в других законах. Если нет специальных правил
о договорах, то применяются общие положения о договорах,
в том числе и о договорах, предусмотренных иными федеральными законами.
1
См.: Андреев В. К. Толкование договора в соотношении со сделкой и обяза-
тельством // Журнал российского права. 2017. № 4. С. 55–62.
214
Глава 4. Отдельные обязательства, связанные с корпоративными отношениями
Относительно крупных сделок и сделок с заинтересованностью, опираясь на п. 4 ст. 420 ГК РФ, можно утверждать, что они
обладают корпоративным характером, это обусловлено тем, что
для совершения таких сделок требуется согласие общего собрания участников общества (совета директоров).
Полагаю, что разъяснения в одном постановлении Пленума ВС
РФ № 27 касаются как сделок, совершаемых в акционерных
обществах, так и в обществах с ограниченной ответственностью,
не учитывают специфику этих существенно отличающихся организационно-правовых форм юридического лица, а также правил
о непубличных обществах. Игнорирование (этих) особенностей
организационно-правовых форм хозяйственных обществ привело
в п. 26 указанного постановления Пленума к аналогии закона.
Логичнее следовало бы принять два постановления Пленума
Верховного Суда РФ об оспаривании крупных сделок и сделок,
в совершении которых имеется заинтересованность, одно — в отношении акционерных обществ, другое — в отношении обществ
с ограниченной ответственностью. Уставом общества с ограниченной ответственностью может быть установлен отличный от установленного ст. 45 Закона об ООО порядок одобрения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, либо установлено,
что положения ст. 45 этого Закона не применяются к этому обществу. Такие положения могут быть предусмотрены уставом при его
учреждении или внесении в него изменений по решению общего
собрания участников, принятому всеми участниками общества
единолично (п. 9 ст. 45 Закона об ООО).
В качестве общего положения в Законе № 343-ФЗ установлено
правило о том, что уставом общества может быть предусмотрена
необходимость получения согласия совета директоров общества
или общего собрания участников общества на совершение определенных сделок (п. 3.1 ст. 40 Закона об ООО, абз. 4 п. 2 ст. 69 Закона
об АО). При отсутствии такого согласия или последующего одобрения соответствующей сделки она может быть оспорена по иску
общества, члена совета директоров общества или его участников
215
Права и обязанности непубличного общества и его участников:
теория и судебная прак тика
(участника), обладающих не менее чем 1 % голосов участника
общества в порядке и по основаниям, установленным в п. 1 ст. 174
ГК РФ. Тем самым, уставом данного общества ограничиваются
полномочия единоличного исполнительного органа юридического лица или иного лица, действующего без доверенности от имени юридического лица, нарушение которых означает, что орган
юридического лица нарушил условия осуществления представленных ему полномочий, и заинтересованные лица могут оспорить
такую сделку в порядке и по основаниям, предусмотренным в п. 1
ст. 174 ГК РФ.
Сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность
общества, признается сделка, в совершении которой заинтересо-
ванность члена совета директоров общества, единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа
общества или лица, являющегося контролирующим лицом общества, либо лица, имеющего право давать обществу обязательные
для него указания (п. 1 ст. 45 Закона об ООО). То, что указанные
лица, входящие в организацию юридического лица, а также лица,
имеющие право прямо или косвенно распоряжаться в высшем
органе управления этого юридического лица в силу участия в этом
юридическом лице или на основании договоров, либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более
50 % состава коллегиального органа управления этого юридического лица лишний раз подтверждает, что юридическое лицо, в частности, хозяйственное общество — это не фикция, не искусственный
субъект, а организация со своими интересами, которые формулируются и выражаются органами юридического лица под воздействием участников непубличного общества и могут противоречить
специальной правоспособности самой организации. У них могут
быть свои интересы, противоречащие интересам общества, способные совершением сделки причинить ущерб интересам юридического лица.
Директор общества или члены коллегиальных органов общества
становятся заинтересованными в совершении обществом сделки
216
Глава 4. Отдельные обязательства, связанные с корпоративными отношениями
в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные
и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные
и (или) подконтрольные им организации являются: стороной,
выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; контролирующим лицом юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем
в сделке; занимают должности в органах управления юридического
лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником
или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.
Эти нормы Закона № 343-ФЗ, рассчитанные на добросовестное
поведение участников гражданского оборота, что следует из основного начала гражданского законодательства — граждане и юридические лица при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и исполнении гражданских обязанностей должны
действовать добросовестно (п. 3 ст. 1 ГК РФ). По этим соображениям лица, которые указаны в п. 1 ст. 45 Закона об ООО, должны довести до сведения общего собрания участников общества, а при наличии в общества совета директоров — также до совета директоров
информацию о подконтрольных им юридических лицах, о юридических лицах, в которых они занимают должности в органах
управления, о наличии у них перечисленных выше родственников
и о подконтрольных им лицах (подконтрольных организациях),
а также об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в совершении которых они могут быть признаны заинтересованными (п. 2 ст. 45 Закона об ООО).
В свою очередь хозяйственное общество обязано извещать о совершении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, незаинтересованных участников общества в порядке, предусмотренном для извещения участников общества о проведении
общего собрания участников общества.
Единоличный исполнительный орган общества должен обеспечить направление извещения не позднее чем за пятнадцать дней
до даты совершения сделки, если иной срок не предусмотрен уста-
217
Права и обязанности непубличного общества и его участников:
теория и судебная прак тика
вом общества, и в нем должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной, выгодоприобретателем, цена, предмет сделки
и иные ее существенные условия или порядок их определения,
а также лицо (лица), имеющее заинтересованность в совершении сделки, основания, по которым лицо (каждое из лиц), имеющее заинтересованность в совершении сделки, является таковым.
При подготовке к проведению годового общего собрания участников общества лицам, имеющим право на участие в годовом общем
собрании участников общества, должен быть предоставлен отчет
о заключенных обществом в отчетном году сделках, в совершении
которых имеется заинтересованность (п. 3 ст. 45 Закона об ООО).
Как извещения лицам, являющимся членами органов общества или имеющими право давать обществу обязательные указания,
так и извещения общества о совершении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, участниками данного общества следует рассматривать как юридически значимые сообщения
(ст. 165.1 ГК РФ). С ними приведенные здесь нормы подп. 1–3 ст. 45
Закона об ООО связывают гражданско-правовые последствия
как для лиц, участников данного хозяйственного общества и их
родственников и (или) подконтрольных им организаций, также
для данного общества в отношении его участников. Представляется, что заинтересованность в совершении сделки является частным случаем аффилированности, учитывая, что в том и другом
случае говорится о связанности и возникающих в связи с этим
гражданско-правовых последствиях. Порядок совершения сделок
с заинтересованностью, установленный Законом № 343-ФЗ, служит способом предотвращения рисков причинения вреда интересам юридического лица действиями директора общества, членами
его коллегиальных органов, их родственниками, контролирующими лицами, что неточно называется конфликтом интересов.
Нормы п. 2 и 3 ст. 45 Закона об ООО об обязанности лиц, указанных в п. 1 ст. 45 Закона об ООО, доводить до сведения общего
собрания участников информацию о подконтрольных им юридических ли, о юридических лицах, в которых они занимают должно-
218
Глава 4. Отдельные обязательства, связанные с корпоративными отношениями
сти в органах управления и о своих родственниках, а также обязанность общества информировать незаинтересованных участников
общества о совершении сделки, в которой имеется заинтересованность, не обеспечивают достижение целей соблюдения интересов
хозяйственного общества. Корпоративное законодательство не содержит никаких санкций в случае непредставления вышеуказанных сведений общему собранию участников общества (совету
директоров). Представление отчета о заключении обществом
в отчетном году сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, предварительно утвержденного лицом, обладающим
правом независимо от других лиц осуществлять полномочия единоличного исполнительного органа, а также советом директоров
и ревизионной комиссией общества, если их создание предусмотрено уставом общества, не может служить веским доказательством
соблюдения правил совершения сделок с заинтересованностью.
При таком законодательном подходе общее собрание участников
общества не влияет на предотвращение нарушения интересов
юридического лица в случаях совершения сделок с заинтересованностью. Необходимо, если исходить из того, решение собрания
порождает гражданские права и гражданские обязанности (п. 1.1
ст. 8 ГК РФ), изменить абзац второй п. 5 ст. 43 Закона об ООО,
который предусматривает, что признание недействительным решения общего собрания участников общества не влечет за собой
признания сделок с заинтересованностью, равно как и крупных недействительными. Полагаю, что решение общего собрания участников хозяйственного общества о несогласии должно служить
основанием для отказа в совершении сделки с заинтересованностью, что сделает институт решения собрания хозяйственного
общества более востребованным и придаст корпоративному управлению в хозяйственных обществах действительное развитие.
Следовало бы ст. 181.1 ГК РФ дополнить п. 3 следующего содержания: «В случаях, установленных законом, решения общего
собрания участников коммерческой корпорации, могут являться
обязательным основанием для совершения определенных сделок,
219
Права и обязанности непубличного общества и его участников:
теория и судебная прак тика
без соблюдения определенных корпоративных процедур считается недействительной».
Сделка, нарушающая требования закона или иного правового
акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны
применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки (ст. 166 ГК РФ).
Как известно, недействительная сделка не влечет юридических
последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения. Лицо,
которое знало или должно было знать об основаниях недействительности оспоримой сделки, после признания этой сделки недействительной не считается действовавшим добросовестно (п. 1
ст. 167 ГК РФ). С этих позиций она не может рассматриваться
1
правонарушением и подпадает под действие гл. 25 ГК РФ
. Не случайно, что положения ГК РФ о недействительности сделок применяются к договорам, если иное не установлено правилами
2
об отдельных видах договоров и ст. 431.1. ГК РФ
.
Решение о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров общества большинством голосов директоров, не заинтересованных в ее совершении, или общим собранием участников
общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в совершении такой сделки.
В решении о согласии на совершение сделки должно быть указано
лицо (лица), имеющее заинтересованность в совершении сделки,
основания, по которым лицо (каждое из лиц), имеющее заинтересованность в совершении сделки, является таковым.
Если обнаружится, что сделка, в совершении которой имеется
заинтересованность, совершена в отсутствие согласия на ее совершение, член совета директоров общества или его участники (участник), обладающие не менее чем одним процентом общего числа
1
Андреев В. К. Сделка и ее недействительность // Юрист. 2014. № 1. С. 11.
2
Андреев В. К. Толкование договора в соотношении со сделкой и обязательст-
вом // Журнал российского права. 2017. № 4. С. 55–62.
220
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]