Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Права и обязанности непубличного общества и его участников теория и судебная практика
.pdf
Глава 4. Отдельные обязательства, связанные с корпоративными отношениями
явление (форма сделки), существо и правовой результат1, а выступают в форме решения общего собрания участников общества,
порождающего гражданско-правовые последствия. Такие решения
общего собрания участников общества (совета директоров) не входят в состав одобряемых сделок, в совершении которых имеется
заинтересованность, а их недействительность оценивается по правилам гл. 9.1 ГК РФ.
Решение общего собрания участников общества об одобрении
совершения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, может быть оспорено в суде в течение шести месяцев.
При подготовке к проведению годового общего собрания участников общества лицами, имеющими право на участие в годовом
собрании участников общества, должен быть представлен отчет
о заключенных обществом в отчетном году сделках, в совершении
которых имеется заинтересованность, утвержденный лицом, обладающим правом независимо от других лиц осуществлять полномочия единоличного исполнительного органа, а также советом
директоров и ревизионной комиссией (абз. 3 п. 3 ст. 45 Закона
об ООО). Отчет о совершении сделок с заинтересованностью,
также установлен информацией (документами), представляемой акционерам и годовому собранию Федеральным законом от 19.07.2018
№ 209-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон “Об акционерных обществах”». Тем самым участник общества вправе установить, извещался ли он о проведении собрания, на котором было
получено согласие на совершение сделки с заинтересованностью.
В пункте 21 постановления Пленума ВС РФ № 27 разъяснено,
что невозможность квалификации сделки в качестве сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, не препятствует признанию такой сделки недействительной на основании п. 2 ст. 174
ГК РФ, а также по другим основаниям, и может быть расширен
круг лиц, заинтересованных в совершении сделок за счет должностных лиц, не входящих в состав органов юридического лица,
1
Андреев В. К. Сделка и ее недействительность. С. 9.
231
Права и обязанности непубличного общества и его участников:
теория и судебная прак тика
но выполняющих административно-хозяйственные функции в хозяйственном обществе.
В национальном плане противодействия коррупции на 2018–
2020 гг., утвержденном Указом Президентом РФ от 29.06.2018
№ 378-ФЗ, поручено Правительству РФ с участием Верховного
Суда РФ, Генеральной прокуратуры РФ и Следственного комитета
РФ подготовить проект федерального закона, предусматривающего
включение лиц, выполняющих организационно-распорядительные
или административно-хозяйственные функции в хозяйственных
обществах, долями в уставном капитале которых прямо или косвенно (через одно или несколько юридических лиц) владеет Российская Федерация или субъект РФ, в перечень должностных лиц,
предусмотренный примечаниями к ст. 285 УК РФ (п. 37). Из указанных примечаний применительно к обществу с ограниченной
ответственностью (речь идет только о долях, а не акциях) административно-хозяйственными и организационно-распорядительными
функциями могут обладать только органы, а также члены советов
директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества,
если он создан. Исходя из п. 3 ст. 53 ГК РФ, директор (директора)
общества действует в интересах юридического лица от имени последнего, вступая в гражданский оборот добросовестно и разумно.
В тех случаях, когда директор, члены совета директоров и лица,
указанные в ст. 45 Закона об ООО, совершают сделки из корыстной
или иной личной заинтересованности, то это охватывается институтом сделки с заинтересованностью, который является предметом
данного исследования. Убытки, причиненные хозяйственному обществу, могут быть возмещены директором и иными лицами, уполномоченными выступать от имени общества (ст. 53.1 ГК РФ).
Представляется, что сама постановка вопроса включения в состав лиц, составляющих орган юридического лица, хозяйственного
общества, других работников, выполняющих административнохозяйственные функции, только по тому принципу, что в хозяйственном обществе есть в уставном капитале доля Российской
Федерации или субъекта РФ, противоречит идее хозяйственного
232
Глава 4. Отдельные обязательства, связанные с корпоративными отношениями
общества как корпоративной коммерческой организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным
капиталом (п. 1 ст. 66 ГК РФ).
Уголовная ответственность лиц, выполняющих организационнораспорядительные и административно-хозяйственные функции,
может быть установлена в хозяйственных обществах при указании
в УК РФ категорий таких должностей и внутренних документов хозяйственного общества, регулирующих корпоративные отношения.
4.4. Корпоративный характер крупных сделок
Отдельным видом сделок непубличных хозяйственных обществ,
связанных с корпоративными отношениями, являются крупные сделки. Для крупных сделок наравне со сделками, в совершении которых
имеется заинтересованность, установлен специальный порядок их
совершения, отличающийся от иных сделок, совершаемых хозяйственными обществами. В. А. Лаптев предлагает разделять все сделки,
совершаемые хозяйственными обществами, на обычные хозяйствен-
1
ные сделки и экстраординарные сделки
классификации относятся к экстраординарным сделкам. Термин
экстраординарные сделки отсутствует в законодательстве, в связи
с чем его использование видится несколько спорным. Как представляется, более правильно относить крупные сделки, наравне со сделками, в совершении которых имеется заинтересованность, к корпоративным обязательствам, поскольку совершение данных сделок
осложняется связанностью с корпоративными правами и обязанностями, в частности, с необходимостью одобрения таких сделок общим собранием участников (акционеров) или советом директоров.
Особенности совершения крупных сделок обществами с ограниченной ответственностью предусмотрены ст. 46 Закона об ООО,
а применительно к акционерным обществам ст. 78, 79 Закона об АО.
. Крупные сделки по данной
1
Лаптев В. А. Корпоративное право: правовая организация корпоративных
систем. М., 2019. С. 285.
233
Права и обязанности непубличного общества и его участников:
теория и судебная прак тика
В юридической литературе отмечается, что «целью установления специального правового режима для крупных сделок является защита хозяйственного общества от продажи его значительных
активов по заниженной стоимости или предотвращение их при-
1
обретения по завышенной стоимости»
. Специальное правовое
регулирование крупных сделок обусловлено тем, что совершение
определенных сделок может нанести существенный вред имущественным интересам корпорации. Для совершения таких сделок
предусмотрен особый порядок, требующий не только волеизъявления единоличного исполнительного органа, но и одобрения других
органов корпорации.
В статье 46 Закона об ООО сформулированы критерии отнесения сделок к категории крупных. Аналогичные правила определения
сделки в качестве крупной предусмотрены в ст. 78 Закона об АО.
Исходя из содержания данных норм, можно выделить два крите-
рия для квалификации сделки в качестве крупной. Первый — такая
сделка должна выходить за пределы обычной хозяйственной деятельности. Второй критерий — рассматриваемая сделка должна
быть связанна с приобретением, отчуждением или возможностью
отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, цена
или балансовая стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю
отчетную дату, либо предусматривающая обязанность общества
передать имущество во временное владение и (или) пользование
либо предоставить третьему лицу право использования результата
интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации
на условиях лицензии, если их балансовая стоимость составляет
25 и более процентов балансовой стоимости активов общества,
определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату.
1
Шиткина И. С. Экстраординарные сделки, совершаемые хозяйственными обще-
ствами. М., 2017. С. 23.
234
Глава 4. Отдельные обязательства, связанные с корпоративными отношениями
Пленум ВС РФ в Постановлении № 27 от 26.06.2018 при толковании ст. 46 Закона об ООО и ст. 78 Закона об АО указал,
что для отнесения сделки к категории крупных важно наличие
качественного и количественного критерия. К количественному критерию Верховный Суд относит стоимость объекта сделки,
а к качественному — соотношение сделки с обычной хозяйственной деятельностью.
Возникает вопрос, что следует понимать под обычной хозяйственной деятельностью. В пункте 8 ст. 46 Закона об ООО определено, что под сделками, не выходящими за пределы обычной хозяйственной деятельности, понимаются любые сделки, которые
приняты в деятельности соответствующего общества либо иных
хозяйствующих субъектов, осуществляющих аналогичные виды
деятельности, независимо от того, совершались ли такие сделки
таким обществом ранее, если такие сделки не приводят к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов.
Таким образом, анализируя приведенное определение, можно
выделить следующие признаки сделок, не выходящих за пределы
обычной хозяйственной деятельности.
Первый признак: такие сделки должны быть приняты в деятельности хозяйственного общества, либо в деятельности хозяйственных обществ, осуществляющих аналогичные виды деятельности.
Второй: указанные сделки не должны приводить к прекращению деятельности общества либо изменению ее масштабов.
Касательно первого признака в постановлении Пленума ВАС
РФ № 28 была высказана позиция, что не является основанием
для квалификации сделки, как совершенной в процессе обычной хозяйственной деятельности, один только факт ее совершения
в рамках вида деятельности, упомянутого в едином государственном реестре юридических лиц или уставе общества как основного для данного юридического лица, либо то, что общество имеет
лицензию на право осуществления такого вида деятельности. Приведенная позиция, несмотря на то, что она не нашла прямого за-
235
Права и обязанности непубличного общества и его участников:
теория и судебная прак тика
крепления в Постановлении № 27, по-прежнему используется
1
в правоприменительной практике
.
В качестве примера сделок, совершенных за рамками обычной
хозяйственной деятельности, Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении № 27 приводит продажу (передачу в аренду) основного производственного актива общества.
Сделка также может быть квалифицирована, как выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности, если она влечет существенное изменение масштабов деятельности общества, например, существенное изменение региона деятельности или рынков сбыта.
Категория «обычная хозяйственная деятельность» используется
не только в Законе об ООО и Законе об АО, но и в других нормативных правовых актах, в частности в Законе о банкротстве,
в целях квалификации сделок как совершенных с предпочтением
(ст. 61.4). При этом применительно к законодательству о банкротстве еще Высший Арбитражный Суд РФ в постановлении
от 23.12.2010 № 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» указал, что при определении того, была ли сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника,
следует учитывать, что таковой является сделка, не отличающаяся
существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок,
неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени. Признаки сделки, совершенной
в рамках обычной хозяйственной деятельности, определяются значительно уже, нежели в законах о хозяйственных обществах, так
как для квалификации крупной сделки не учитывается, совершались ли аналогичные сделки корпорацией до этого, значение имеет
лишь то, что совершенные сделки характерны для организаций,
осуществляющих аналогичный вид деятельности.
1
См.: например: Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда
от 24.01.2019 № 07АП-1457/2016 (49) по делу № А02-1763/2015; Постановление
Десятого арбитражного апелляционного суда от 30.01.2019 № 10АП-23219/2018
по делу № А41-60376/18 // СПС «КонсультантПлюс».
236
Глава 4. Отдельные обязательства, связанные с корпоративными отношениями
Как представляется, применение данного критерия судами будет зависеть от обстоятельств конкретного спора и представленных сторонами доказательств.
Так, например, арбитражный суд не посчитал выходящей за пределы обычной хозяйственной деятельности сделку по получению
права пользования участками недр, которая, по словам заявителя,
потребует существенно изменить регион деятельности общества,
изменить его масштаб и на длительную перспективу (от 12, 17 и 5
лет и более с учетом возможности продления права пользования
недрами). Суд указал, что наличие критерия — выход за пределы
обычной хозяйственной деятельности, следует учитывать на момент совершения сделки, а последующее наступление таких последствий само по себе не свидетельствует о том, что их причиной стала соответствующая сделка и что такая сделка выходила
1
за пределы обычной хозяйственной деятельности
.
Таким образом, при оценке сделки, как совершенной в рамках обычной хозяйственной деятельности, учитывается, насколько она характерна для хозяйственного общества и каким образом может повлиять на дальнейшее осуществление деятельности
общества.
Говоря о стоимости объекта сделки, необходимо подчеркнуть,
что как ст. 46 Закона об ООО, так и ст. 78 Закона об АО выделяют возможность отнесения к крупным как сделок, направленных
на приобретение, отчуждение имущества, создающие возможность
отчуждения, так и сделок, направленных на передачу имущества
в пользование. Возникает вопрос, какие сделки следует рассматривать в качестве направленных на приобретение и отчуждение
имущества. Ю. В. Романец, рассматривающий направленность
как основной признак, положенный в построение системы договоров, считает, что направленность проявляется в экономическом
и юридическом результате, на которые направлены действия сто-
1
См.: Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа
от 14.11.2018 № Ф02-4883/2018 по делу № А58-258/2018.
237
Права и обязанности непубличного общества и его участников:
теория и судебная прак тика
рон договора. По данному признаку автор выделял девять групп
1
договоров
.
Думается, что к группе договоров, направленных на приобретение и отчуждение имущества, в первую очередь следует относить
те сделки, которые опосредуют переход права собственности
на вещь, к ним по классификации, предложенной Ю. В. Романцом
относятся договоры купли-продажи (гл. 30), мены (гл. 31), дарения (гл. 32), ренты и пожизненного содержания с иждивением
2
(гл. 33)
. К сделкам, направленным на приобретение и отчуждение
имущества, также можно отнести сделки, которые предполагают
переход имущественных прав, ценных бумаг, валютных ценностей,
поскольку в силу п. 2 и 4 ст. 454 ГК РФ к продаже перечисленных объектов применяются правила о купле-продаже.
Прямо в нормах ст. 46 Закона об ООО и ст. 78 Закона об АО поимом сделок, направленных на приобретение и отчуждение имущества, названы сделки, направленные на передачу имущества
в пользование. К таким сделкам относятся договоры аренды (гл. 34),
найма жилого помещения (гл. 35), безвозмездного пользования
3
(гл. 36) и коммерческой концессии (гл. 54)
. В правоприменительной
практике достаточное количество примеров, когда суды признавали
в качестве крупной сделки договоры аренды, например, Верховный
Суд РФ в одном из определений указал, что договор аренды является крупной сделкой, заключенной единоличным исполнительным
органом в отсутствие одобрения со стороны общего собрания участников Завода (Общество с ограниченной ответственностью), в результате передачи Обществу в долгосрочную аренду всего принадлежащего Заводу имущества, представляющего собой единый
производственный комплекс, деятельность Завода была полностью
4
прекращена и понесены убытки в виде неполученной прибыли
.
1
См.: Романец Ю. В. Система договоров в гражданском праве России: Моно-
графия. М., 2013. С. 87.
2
Там же. С. 92
3
Там же. С. 93.
4
См.: Определение ВС РФ от 29.07.2016 № 309-ЭС16–8366 по делу № А47-6653/2013.
238
Глава 4. Отдельные обязательства, связанные с корпоративными отношениями
Как указал Пленум ВС РФ в Постановлении № 27 о крупных
сделках и сделках с заинтересованностью, для договоров, предусматривающих обязанность производить периодические платежи
(аренды, оказания услуг, хранения, агентирования, доверительного
управления, страхования, коммерческой концессии, лицензионный и т. д.) для лица, обязанного производить по ним периодические платежи, признаются отвечающими количественному
(стоимостному) критерию крупных сделок, если сумма платежей
за период действия договора (в отношении договора, заключенного
на неопределенный срок, — за один год, а в случае если размер платежа варьируется на протяжении действия такого договора, учитывается наибольшая сумма платежей за один год) составляет более
25 и более процентов балансовой стоимости активов общества.
Третий признак, названный в законах о хозяйственных обществах, это сделки, создающие возможность отчуждения имущества.
Как представляется, в качестве таковых следует рассматривать не только те сделки, которые направлены на переход права собственности
или передачу имущественных прав, но и любые сделки, допускающие передачу имущества другому лицу, в том числе, договор подряда, возмездного оказания услуг, так как они предполагают отчуждение имущества в виде платы за результаты работ или услуги.
При этом даже если хозяйственное общество выступает в качестве
подрядчика или исполнителя по договору подряда или договору
возмездного оказания услуг, то данную сделку возможно квалифицировать как крупную, поскольку затраты на выполнение работ
или услуг могут значительно превышать стоимость оплаты и тем самым несут риск ущемления имущественных интересов общества.
Например, в ст. 704 ГК РФ в качестве общего правила предусмотрено, что работа выполняется иждивением подрядчика, тем самым
предполагает определенные затраты со стороны подрядчика.
К сделкам, которые непосредственно не предполагают переход
имущества, но создают возможность такого перехода, возможно
отнести договоры, направленные на обеспечение исполнение обязательств — залог, поручительство и т. д., так как по данным сдел-
239
Права и обязанности непубличного общества и его участников:
теория и судебная прак тика
кам возможно отчуждение имущества хозяйственного общества,
в случае ненадлежащего исполнения обеспеченного обязательства
контрагентом этого общества.
К данной категории могут быть отнесены сделки, прекращающие обязательства, например, зачет, новация, отступное, прощение
долга, так как они также могут предполагать переход имущества
или имущественных прав.
Также создают возможность отчуждения имущества в будущем
договоры, которые направлены на организацию имущественных
отношений, например, предварительный договор, опцион на заключение договора, опционный договор, согласно ст. 429 ГК РФ
по предварительному договору стороны обязуются заключить
в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ
или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. Тем самым после заключения предварительного договора стороны в одностороннем порядке
не смогут отказаться от заключения в будущем основного договора, в связи с чем есть все основания для применения к указанным сделкам правил о порядке совершения крупных сделок.
Таким образом, из анализа положений закона, а также пози‑
ции Верховного Суда РФ, можно сделать вывод, что перечень сде‑
лок, которые могут быть признаны крупными, фактически охваты‑
вает собой все договоры, предусмотренные ГК РФ, а также ряд
специальных договорных конструкций, таких как предваритель‑
ный договор, опционный договор, которые возлагают на сторо‑
ну обязанности произвести отчуждение или приобретение опре‑
деленного имущества.
Спрашивается, возможно ли отнести к категории крупных сделок договор простого товарищества? Формально имущество,
внесенное в качестве вклада в совместную деятельность, согласно
ст. 1043 ГК РФ становится общей долевой собственностью сторон
договора (участников простого товарищества), тем самым ни приобретение, ни отчуждение имущества не происходит. Однако имущество из индивидуальной собственности переходит уже в общую
240
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]