Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Права и обязанности непубличного общества и его участников теория и судебная практика
.pdf
Глава 4. Отдельные обязательства, связанные с корпоративными отношениями
органов корпорации, и члены их коллегиальных исполнительных
органов не могут составлять более четверти состава наблюдательного совета и не могут являться их председателями. Уставом корпорации может быть предусмотрено предоставление полномочий
единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких единоличных
исполнительных органов, действующих независимо друг от друга.
Пленум ВС РФ в постановлении № 25 разъяснил, что, если в соответствии с п. 4 ст. 65.3 ГК РФ в корпорации образовано несколько единоличных исполнительных органов, предполагается, что они
действуют независимо по всем вопросам компетенции (п. 24).
В качестве единоличного исполнительного органа корпорации
может выступать как физическое лицо, так и юридическое лицо.
Так, по решению общего собрания участников хозяйственного общества полномочия единоличного исполнительного органа могут
быть переданы другому хозяйственному обществу (управляющей
компании) или индивидуальному предпринимателю (управляющему) (подп. 2 п. 2 ст. 67.1 ГК РФ). Статьи 53 и 53.1 ГК РФ предусматривают, что обязаны действовать в интересах представляемого ими юридического лица добросовестно и разумно и отвечать
за свои действия как единоличный исполнительный орган, так
и члены коллегиальных органов юридического лица в составе наблюдательного совета, правления и т. п. как единого коллегиального органа. Персональная ответственность того или иного члена
коллегиального органа юридического лица устанавливается судом,
в частности в зависимости от голосования по решению, которое
повлекло причинение юридическому лицу убытков.
Арбитражные суды рассматривают дела по корпоративным спорам, связанным с назначением или избранием, прекращением, приостановлением полномочий и ответственностью лиц, входящих
или входивших в состав органов управления и органов контроля
юридического лица, споры, возникающие из гражданских правоотношений между указанными лицами и юридическим лицом
в связи с осуществлением, прекращением, приостановлением пол-
191
Права и обязанности непубличного общества и его участников:
теория и судебная прак тика
номочий указанных лиц (подп. 4 п. 1 ст. 225 АПК РФ) и по спорам
об обжаловании решений органов управления юридического лица
(подп. 8 п. 1 ст. 225.1 АПК РФ). Спрашивается, на каких нормах
материального права должно основываться исковое заявление
и кто выступает сторонами в таком корпоративном споре?
Среди 26 прав участника общества с ограниченной ответственностью С. Д. Могилевский выделяет: «право оспорить в суде решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением Закона (в данном случае имеется в виду не какой-либо
конкретный закон, а противоречие в целом, поскольку, оспорить
решение можно, если оно противоречит ГК РФ, закону об ООО,
иным специальным законам), иных правовых актов Российской
Федерации, устава общества и прав и законных интересов участника общества (п. 1 ст. 43); право оспорить в суде решение совета
директоров (наблюдательного совета) общества, принятое с нарушением Закона, иных правовых актов Российской Федерации,
устава общества и права и законных интересов участника общества
(п. 3 ст. 43); право оспорить в суде решение единоличного или коллегиального исполнительного органа, принятое с нарушением Закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общест-
1
ва и прав и законных интересов участника общества (п. 3 ст. 43)»
.
Решение высшего и других органов общества может быть
признано судом недействительным. Суд с учетом всех обстоятельств вправе оставить обжалуемое решение, если допущенные
нарушения не являются существенными и решение не повлекло
за собой причинение убытков обществу или данному участнику
общества либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них.
Корпоративные права участников непубличного общества и их
обязанности перед юридическим лицом включаются в такие основные начала гражданского законодательства, как беспрепятственное осуществление гражданских прав, обеспечение восстановления
1
Могилевский С. Д. Указ. соч. С. 78.
192
Глава 4. Отдельные обязательства, связанные с корпоративными отношениями
нарушенных прав, их судебной защиты, являясь превращенной
формой прав и обязанностей корпоративного юридического лица.
По этим соображениям положения подп. 1.1 п. 1 ст. 8 ГК РФ
о том, что гражданские права и обязанности возникают из решений собраний в случаях, предусмотренных законом, надо трактовать расширительно, понимая под ними корпоративные права
и обязанности участников корпорации. В связи с этим, говоря
о самостоятельности корпоративного права, равно как и корпоративного обязательства, следует иметь в виду их неразрывную
связь с гражданским правом, учитывая, что согласно ГК РФ гражданское законодательство включает в себя предпринимательское
и корпоративное право. Понятия и определения корпоративного
права, обладая определенной правовой спецификой, не могут в полной мере быть «оторваны» от категорий гражданского права
и не только в силу законодательной экономии, но и родственной
природы отношений и их взаимосвязанности.
В структуре корпоративного юридического лица порядок управления деятельностью, обязательный элемент его устава, получает
развернутое закрепление в ст. 65.3 ГК РФ, в которой определяются компетенция высшего и иных органов корпорации и их взаимодействие при управлении в корпорации.
Решение общего собрания участников непубличного общества
об избрании директора или членов правления, а также наблюдательного совета является основанием обязательства, которое возникает из компетенции общего собрания участников общества,
установленной законом. Особенно отчетливо обнаруживается
отношение между высшим органом общества и директором, членами коллегиальных органов общества при установлении, приостановлении или прекращении полномочий. Суть данного обязательства состоит в том, что общее собрание хозяйственного общества
наделяет полномочиями, компетенцией другие органы корпорации. Участниками корпоративного спора в этих случаях выступает
гражданско-правовое сообщество, представляющее собой юридическое лицо (п. 118 постановления Пленума ВС РФ № 25), и ди-
193
Права и обязанности непубличного общества и его участников:
теория и судебная прак тика
ректор, и члены правления или член наблюдательного совета,
т. е. складывается своего рода структура внутрихозяйственного
обязательства.
Возможность применения общих положений об обязательствах к относительным правоотношениям участников корпорации
с самим юридическим лицом проистекает из того, что последние
по своей форме представляют аналогичное обязательству правоотношение. Однако в отличие от общегражданского обязательства,
прежде всего договорного, корпоративное обязательство не имеет
в своем составе развернутого процесса заключения и исполнения
прав и обязанностей, участники корпорации выражают свою волю
в процессе голосования, а вовне выступают как представители
юридического лица. В этих условиях о корпоративном обязательстве нельзя говорить, как договорном обязательстве, поскольку
права и обязанности участников корпорации, равно как права и обязанности соответствующего юридического лица, возникают из факта
участия в управлении корпоративной организации. Корпоратив-
ные обязательства — это внутрикорпорационные, внутрихозяйственные связи между юридическим лицом и его участниками, которые возникают и оформляются решениями гражданско-правового
сообщества в процессе деятельности корпоративной организации.
Генеральным, изначальным правом участников корпорации
является участие в управлении ее делами, оно позволяет через
проведение общего собрания участников осуществлять компетенцию высшего органа корпорации. Решение общего собрания участников корпорации порождает гражданско-правовые последствия,
на которые решение собрания направлено, имевших право участвовать в данном собрании, а также на иных лиц (п. 1.1 ст. 181.1
ГК РФ). Например, общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью может быть избрано лицо, не являющееся его участником, которое наделяется полномочиями (правомочиями) единоличного исполнительного органа.
Наряду с описанными выше корпоративными обязательствами
существуют договоры, связанные с предпринимательской деятель-
194
Глава 4. Отдельные обязательства, связанные с корпоративными отношениями
ностью, согласие на заключение которых дает общее собрание участников хозяйственного общества (сделки с заинтересованностью,
крупные сделки) или наблюдательный совет общества. Требуется
согласие общего собрания хозяйственного общества на залог доли
1
или части доли (акций) в уставном капитале
. В подобных вариантах правового регулирования договорных обязательств их содержание не составляет непосредственно права и обязанности участников
корпорации, решение общего собрания участников коммерческой
корпорации является обязательным, неотъемлемым элементом возникновения и развития фактического состава таких сделок. Это
обстоятельство дает основания утверждать, что подобные договорные обязательства имеют корпоративный характер, учитывая,
что к договорам, заключаемым более чем двумя сторонами, общие
положения о договорах применяются, если это не противоречит
многостороннему характеру таких договоров (п. 4 ст. 420 ГК РФ).
Конечно, общее собрание участников хозяйственного общества,
согласие которого требуется на совершение крупных сделок и сделок с заинтересованностью, не является стороной в договоре
в качестве кредитора или должника, но его решение необходимо
для совершения таких сделок.
Корпоративный договор (договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью, акционерное
соглашение) договором в значении п. 1 ст. 420 ГК РФ, как соглашение двух и нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей, не является. Предметом
корпоративного договора является соглашение об осуществлении
уже имеющихся своих корпоративных прав участников хозяйственного общества, т. е. согласованию осуществлять действия по управлению обществом. Свободы договора в заключение договора в понимании ст. 421 ГК РФ нет, и говорить о гражданско-правовом
элементе в корпоративном договоре нет правовых оснований.
1
См.: Андреев В. К., Лаптев В. А. Корпоративное право современной России.
М., 2017. С. 173–178 (§ 3. Залог прав участников хозяйственного общества).
195
Права и обязанности непубличного общества и его участников:
теория и судебная прак тика
Анализируя нормы гл. 4 ГК РФ, измененные и дополненные
Федеральным законом от 05.05.2014 № 99-ФЗ, последующими
федеральными законами, следует констатировать, что содержание
ст. 225.1 АПК РФ не в полной мере отражает организационно-правовые формы юридических лиц, которые могут быть участниками
корпоративных, споров и сам их характер, несмотря на новую редакцию статьи, действующей с 1 сентября 2016 г. Казалось бы,
участниками корпоративных споров могли быть только коммерческие корпорации, но в названной статье не делается исключений
для государственных и муниципальных предприятий, которые
корпорациями не являются. Более того, в п. 1 ст. 65.1 ГК РФ
предусмотрен широкий перечень некоммерческих корпоративных
организаций в соответствии с подп. 1–6 п. 3 ст. 50 ГК РФ. Однако
в ст. 225.1 АПК РФ упомянуты только некоммерческие партнерства, ассоциации (союзы) коммерческих организаций, иные некоммерческие организации, объединяющие коммерческие организации и (или) индивидуальных предпринимателей, некоммерческие
организации, имеющие статус саморегулируемых организаций, что
не согласуется с организационно-правовыми формами некоммерческих организаций, предусмотренных в ГК РФ. Ассоциация (союз) ныне представляют объединение юридических лиц
и (или) граждан (п. 1 ст. 123.8 ГК РФ), некоммерческие партнерства, саморегулируемые организации, которые являются в том числе
разновидностями ассоциаций (союзов) (подп. 3 п. 3 ст. 50 ГК РФ).
При таком правовом регулировании из компетенции арбитражных судов исключаются споры, участниками которых являются
потребительские кооперативы, общественные организации, товарищества собственников недвижимости, казачьи общества, включенные в реестр казачьих обществ в Российской Федерации, общины коренных малочисленных народов Российской Федерации.
Следует отметить, что перечень корпоративных споров, указанных в подп. 1–9 п. 1 ст. 225.1 АПК РФ, не охватывается общей
формулировкой о корпоративных спорах, как спорах, связанных
с созданием юридического лица, управлением им или участием
196
Глава 4. Отдельные обязательства, связанные с корпоративными отношениями
в юридическом лице. В то же время крупные сделки и сделки с заинтересованностью не рассматриваются как договоры, связанные
с корпоративными отношениями. В связи с этим требуется привести ст. 225.1 АПК РФ в соответствие с нормами о корпоративном
юридическом лице, содержащимися в гл. 4 ГК РФ.
О. А. Макарова верно отмечает, что «отнесение к спорам корпоративных споров, связанных с созданием, реорганизацией, ликвидацией юридического лица, управлением им или участием в юридическом лице, являющемся коммерческой корпорацией, не только
неоправданно, расширяют понятие корпорации, но и не соответствуют излагаемому понятию корпорации, содержащемуся в ст. 65.1
1
ГК РФ»
.
Итак, исходя из норм ГК РФ, законов о корпорациях и прежде
всего о хозяйственных обществах можно сформулировать поня-
тие корпоративного обязательства. Его источником являются
правила ст. 307 и 307.1 ГК РФ об иных основаниях возникновения
обязательств и применения общих положений об обязательствах
к корпоративным отношениям. Сущностным видом корпоратив-
ного обязательства являются отношения, возникающие из прав
и обязанностей участников корпорации по отношению к соответствующему юридическому лицу. Это обязательства управленческого характера и выражаются в совместных действиях участников
корпорации по участию в управлении делами корпорации. Обязательством управленческого характера являются и корпоративный
договор, стороны которого не являются в обычном понимании
кредитором и должником и не обладают гражданско-правовой диспозитивностью в принятии на себя прав и возложении обязанностей. Содержание корпоративных договоров определяется ст. 65.2
ГК РФ, нормами закона о корпорациях, уставом корпорации.
К собственно корпоративным обязательствам относятся также
договоры, в которых для заключения и (или) оспаривания их тре-
1
Макарова О. А. Арбитраж корпоративных споров // Журнал предприниматель-
ского и корпоративного права. 2016. № 4. С. 27.
197
Права и обязанности непубличного общества и его участников:
теория и судебная прак тика
буется согласие общего собрания участников хозяйственного общества (крупные сделки и сделки в которых имеется заинтересованность), договоры о передаче полномочий единого исполнительного
органа другому хозяйственному обществу (управляющей компании) или индивидуальному предпринимателю (управляющему),
договоры об отчуждении акций и долей в уставном капитале хозяйственного общества, сделки по слияниям и поглощениям, залог
прав участников хозяйственных обществ и другие. Эти договоры
носят корпоративный характер.
4.2. Корпоративный договор
Корпоративный договор является видом обязательства, регулирующего внутренние отношения хозяйственных обществ. Он регулируется ст. 65.1–65.3, абз. 2 п. 1 ст. 66, п. 4 ст. 66.2, 67.2, подп.
1 п. 3 ст. 307.1, п. 5 ст. 406.1 и п. 4 ст. 431.2 ГК РФ. Главная его
особенность заключается в том, что права и обязанности сторон
корпоративного договора сосредоточены в гл. 4 ГК РФ, сами же
корпоративные отношения в предмете гражданско-правового регулирования отделены как от правового положения участников гражданского оборота, так и от договоров и иных обязательств (абз. 1
п. 1 ст. 2 ГК РФ). Как уже отмечалось, общие положения об обязательствах применяются к требованиям, возникшим из корпоративных отношений (гл. 4), поскольку иное не установлено ГК РФ,
иными законами или не вытекает из существа корпоративных отношений. Названная норма расположена после положений о договорных обязательствах (п. 1 ст. 307.1 ГК РФ), постольку корпоративный договор не может рассматриваться как соглашение сторон,
направленное на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК РФ).
В пункте 1 ст. 307.1 ГК РФ указывается, что сначала применяются правила об отдельных видах договоров, содержащиеся в ГК РФ
и других законах, а при отсутствии таких специальных правил —
общие положения о договоре. К корпоративному договору приме-
198
Глава 4. Отдельные обязательства, связанные с корпоративными отношениями
няются правила подразд. 1 разд. III ГК РФ «Общие положения
об обязательствах». Кроме того, договор об осуществлении корпоративных прав или об их неосуществлении группой лиц, заключивших корпоративный договор, нельзя назвать и обязательством в значении ст. 307 ГК РФ, поскольку отношения,
связанные с участием в корпоративных организациях или управлением ими, являются не гражданско-правовыми обязательственными отношениями, а самостоятельным видом отношений,
входящим в предмет граж данско-правового регулирования. При подобном правовом регулировании корпоративный договор призна-
1
вать разновидностью гражданско-правовой сделки
представля-
ется необоснованным.
Предметом корпоративного договора являются корпоративные
права, уже принадлежащие участнику хозяйственного общества,
предусмотренные как п. 1 ст. 65.1 ГК РФ, так и п. 1 ст. 67 ГК РФ,
законами о хозяйственных обществах. Действительно, согласованные действия участников хозяйственного общества по управлению
им принципиально отличаются от обычных гражданско-правовых
сделок, хотя заключаемых иногда совместно всеми участниками
корпоративного договора, как в простом товариществе.
Объем правомочий участников хозяйственного общества определяется пропорционально их долям в уставном капитале общества, иной объём правомочий определяется уставом общества,
а также корпоративным договором при условии внесения сведений о наличии такого договора и о предусмотренном им объёме
правомочий участников общества в единый государственный реестр юридических лиц (абз. 2 п. 1 ст. 66 ГК РФ). Однако в указанной норме подчеркивается несколько иная роль корпоративного
договора, отличная от ст. 67.2 ГК РФ.
Абзацем 2 п. 1 ст. 66 ГК РФ официально фиксируется непропорциональный объём правомочий участников хозяйственного
1
Степанов Д. И., Фогель В. А., Шрамм Х.-И. Корпоративный договор: подходы
российского и немецкого права к отдельным вопросам регулирования // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2012. №10.
199
Права и обязанности непубличного общества и его участников:
теория и судебная прак тика
общества, определённый корпоративным договором, который должен быть заключен всеми участниками хозяйственного общества.
Корпоративным договором может быть установлена обязанность его сторон голосовать на общем собрании участников общества за включение в устав общества положений, определяющих
структуру органов общества и их компетенцию, если в соответствии с ГК РФ и законами о хозяйственных обществах допускается
изменение структуры органов общества и их компетенции уставом общества (абз. 3 п. 2 ст. 67.2 ГК РФ). Можно предусмотреть
в корпоративном договоре, например, обязанность участников общества проголосовать на общем собрании участников за включение в устав положения о закреплении функций коллегиального исполнительного органа общества за коллегиальным органом
управления полностью или частично (п. 4 ст. 66.3 ГК РФ).
Возникает теоретический и одновременно практический вопрос, в чём отличие решения общего собрания непубличного
общества, принятого единогласно, от корпоративного договора,
заключённого всеми участниками этого же общества. Выходит,
что положения, перечисленные в п. 3 ст. 66.3 ГК РФ, могут быть
предусмотрены корпоративным договором, даже если они не включены в устав общества решением общего собрания участников,
принятым единогласно. На мой взгляд, на основании п. 4 ст. 66.3
и п. 7 ст. 67.2 ГК РФ суд должен поддержать положение, изложенное в корпоративном договоре, принятом всеми участниками непубличного общества, по изменению структуры органов общества
и их компетенции, поскольку в нём содержится условие, отличное
от устава общества. Сопоставление корпоративного договора необходимо вести не с гражданско-правовой сделкой, а с уставом
общества, по крайней мере в отношении условий корпоративного
договора, связанных с действиями по управлению.
Тем самым, такой корпоративный договор выступает как инструмент корпоративного управления. Его нельзя характеризовать
как гражданско-правовой договор, поскольку участники общего
собрания общества принимают решение в соответствии с заключен-
200
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]