Постатейный комментарий к Примерным условиям договора о срочных сделках на финансовых рынках 2011 г.

Confirmation Подтвержде-

ние

Примерные условия договора разработаны в соответствии с кон­струкцией, предусмотренной пунктом 1 статьи 427 ГК РФ, и предпо­лагают отсылку к ним в договоре, заключаемом сторонами. По общему правилу, таким договором является соответствующий рамочный дого­вор в соответствии со статьей 429.1 ГК РФ (т.е. Генеральное соглаше­ние о срочных сделках на финансовых рынках). Однако ссылка на При­мерные условия договора допускается и непосредственно в условиях Сделок, заключаемых в отсутствие рамочного договора (подробнее см. комментарий к пункту 1.4 Примерных условий договора). Нако­нец, существуют аргументы в пользу применения Стандартной доку­ментации 2011 г. к сделкам, которые на нее не ссылаются, поскольку Стандартная документация 2011 г. может рассматриваться в качестве

Стандартные условия определяют существенные условия соот­ветствующего вида Сделок, предусматривают специальные прави­ла их исполнения, возможные варианты действий Сторон в случае невозможности исполнения какой-либо Сделки в обычном поряд­ке (альтернативы на случай невозможности исполнения) и прочие вопросы, специфичные для Сделок соответствующего вида. Вместе с Примерными условиями договора Стандартные условия при под-

Генеральное соглашение также может включать формулировку о применении Стандартных условий, например, в редакции пунк­та 1.3 примерной формы Генерального соглашения, приложенной к Примерным условиям договора, или в более развернутой редакции с перечислением необходимых Стандартных условий. Такая форму­лировка помогает в ситуациях, когда Подтверждение не содержит отсылки к каким-либо Стандартным условиям. Кроме того, в соот­ветствии с пунктом 1.3 Примерных условий договора в отсутствие Подтверждения соответствующие Стандартные условия применя­ются к Сделке по умолчанию. Равным образом это правило должно действовать при отсутствии какого-либо указания в Подтверждении по Сделке о применимых Стандартных условиях. Исключить при­менение к Сделке Стандартных условий может лишь явная догово­ренность Сторон о таком исключении. Более того, представляется, что любой ПФИ, совершенный на российском финансовом рынке, если его условия прямо не исключают применение Стандартной документации 2011 г., будет регулироваться Стандартной докумен­тацией 2011 г. в качестве обычая.

В соответствии с пунктом 1 статьи 5 ГК РФ обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпри­нимательской или иной деятельности, не предусмотренное законода­тельством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Рассмотрим ниже два критерия правила поведения, которое может быть признано обычаем: оно должно быть сложившимся и широко применяемым в определенной области.

См.: Johnson Christian A. Over-The-Counter Derivatives Documentation. New York :

В соответствии с пунктом 1.4 Примерных условий договора Сто­роны могут заключить Генеральное соглашение, отдельные условия которого будут определяться Примерными условиями договора. За­ключение Генерального соглашения является правом Сторон, а не обя­занностью. Это подчеркивается не только в пункте 1.4 Примерных условий договора, но и в пункте 1 статьи 51.5 Законе о РЦБ: «Если стороны намерены заключить более одного… договора, являющегося производным финансовым инструментом… такие договоры могут заключаться на условиях, определенных генеральным соглашением (единым договором)».

Такой подход является отражением конструкции, которая напря­мую урегулирована в ГК РФ. Согласно пунктам 1 и 3 статьи 427 ГК РФ в договоре может быть предусмотрено, что его отдельные условия оп­ределяются примерными условиями, разработанными для договоров соответствующего вида и опубликованными в печати. Примерные

Примерная форма Генерального соглашения приведена в прило­жении 1 к Примерным условиям договора. Форма содержит указание на все вопросы, относительно которых в Примерных условиях договора сделана оговорка об урегулировании соглашении Сторон. Кроме того, форма предусматривает отдельную статью (статью 6) для вопросов, специально не оговоренных в Примерных условиях договора. Тем не менее Стороны не связаны примерной формой и могут как менять ее, так и использовать свою форму. Изменения примерной формы или использование другой формы сами по себе не несут негативных последствий.