Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Постатейный комментарий к Примерным условиям договора о срочных сделках на финансовых рынках 2011 г.
.pdf
10. Уведомления
отаком факте или неисправности факсимильного аппарата втот
же Рабочий день;
(в) если составлено набумажном носителе иотправлено попочте
суведомлением овручении (или иным аналогичным образом
сподтверждением доставки) — вдень доставки. При этом уведомление считается полученным, если оно направлено Сторонойотправителем попоследнему известному ей месту нахождения
Стороны-получателя, ноневручено всвязи сотсутствием адресата поуказанному адресу или попричине отказа Стороны-получателя принять уведомление, очем орган связи проинформировал
Сторону-отправителя;
(г) если отправлено поЭлектронным средствам связи — вдень
получения;
(д) если отправлено поэлектронной почте — вдень доставки, ука-
занный всообщении сервера получателя одоставке электронного письма отправителя.
Если уведомление или иное сообщение поГенеральному соглашению доставлено после окончания Рабочего дня или невРабочий день, оно считается полученным вближайший следующий
Рабочий день.
КОММЕНТАРИЙ К ПУНКТУ 10.1
Пункт 10.1 Примерных условий договора в соответствии с пунктом 2
статьи 165.1 ГК РФ определяет порядок направления уведомлений в рамках Генерального соглашения, а также позволяет зафиксировать день,
в который направленное уведомление будет считаться полученным,
в зависимости от способа его направления. Примерные условия договора
предусматривают ряд случаев, в которых одна из Сторон вправе или
обязана направить другой стороне то или иное уведомление. Комментируемый пункт предполагает возможность направления уведомлений
на бумаге (нарочным, по почте с уведомлением о вручении или иным
аналогичным способом), по факсимильной связи, посредством Электронных средств связи, а также по электронной почте.
Уведомления, направляемые Сторонами для целей Генерального
соглашения, могут повлечь за собой самые разнообразные последствия.
Так, например, получение Стороной уведомления в рамках подпункта (а) пункта 5.1 Примерных условий договора приводит к началу
отсчета Льготного периода для исправления Стороной нарушения,
заключающегося в несвоевременном платеже или поставке. Получение
231
Постатейный комментарий кПримерным условиям 2011 г.
уведомления о Нарушении обязательства в рамках пункта 6.2 Примерных условий договора влечет за собой досрочное прекращение Сделок
в рамках Генерального соглашения. Получение уведомления в рамках
пункта 10.2 Примерных условий договора приводит к изменению контактных данных Стороны, направившей такое уведомление, для целей
Генерального соглашения.
Установленные Примерными условиями договора правила уведомления созвучны диспозитивной норме ГК РФ о юридически значимых
сообщениях (абзац первый пункта 1 статьи 165.1 ГК РФ): уведомление влечет гражданско-правовые последствия с момента доставки
его получателю. При этом устанавливается ряд дополнительных правил, которые позволяют установить день доставки сообщения исходя
из специфики конкретных способов связи.
Так, уведомление по факсимильной связи считается полученным
в день, когда оно получено в читаемой форме, если отсутствие ошибок
при передаче подтверждено отчетом факсимильного аппарата Стороныотправителя. На получателя при этом возлагается обязанность немедленно уведомить отправителя о получении нечитаемого сообщения. Данное
правило, соответственно, направлено на предотвращение возможного
недобросовестного отрицания получения сообщения. Сторона-отправитель может использовать в качестве доказательства получения сообщения документ, который она может получить независимо от получателя.
Несколько иная ситуация с уведомлениями по электронной почте:
доказательством их доставки считается сообщение сервера получателя
о доставке (но не о прочтении) электронного письма.
Особые правила пункт 10.1. Примерных условий договора устанавливает для уведомлений, направленных по почте с уведомлением
о вручении. Уведомление, направленное таким образом, будет считаться полученным даже в случаях, когда оно фактически не вручается
получателю:
– если уведомление отправлено по последнему известному адресу
получателя, для целей Генерального соглашения не имеет значения,
находится или не находится получатель по такому адресу фактически,
что также допускается по смыслу пункта 2 статьи 165.1 ГК РФ1;
– если получатель отказался принять уведомление, о чем орган
связи проинформировал отправителя, — это соответствует норме,
закрепленной в абзаце втором пункта 1 статьи 165.1 ГК РФ2.
1
См. также пункт 64 Постановления Пленума ВС РФ № 25.
2
См. также пункт 67 там же.
232
10. Уведомления
Эти правила защищают отправителя от недобросовестного поведения адресата, уклоняющегося от получения уведомлений. Почтовое сообщение будет считаться полученным и, соответственно,
наступят его юридические последствия, даже если получатель его
не примет.
Пункт 10.1 Примерных условий договора также предусматривает, что уведомления, направляемые в соответствии со статьями 5 и 6
Примерных условий договора (очевидно, в силу их особой важности
и значимости последствий), не могут быть направлены по Электронным средствам связи или электронной почте.
Ограничение, связанное с использованием Электронных средств
связи и электронной почты для уведомлений в рамках статей 5 и 6
Примерных условий договора, повторяет аналогичное условие, закрепленное ISDA 2002 Master Agreement1. На наш взгляд, включение в документацию данного ограничения является обоснованным.
Несмотря на то что юридически значимое сообщение может быть
направлено посредством электронной почты и Электронных средств
связи, могут возникнуть сложности с доказыванием получения таких
электронных сообщений2.
Бремя доказывания факта получения уведомления, направленного
по электронной почте или Электронным средствам связи, возложено
на отправителя. Если Стороны ведут переписку с использованием адресов электронной почты, закрепленных Генеральным соглашением
(как для отправки, так и для получения), то получение отправителем сообщения ответа на его сообщение от получателя может стать
доказательством факта получения первого сообщения получателем.
В отсутствие такого ответа доказательством доставки электронного
сообщения в первую очередь будет сообщение сервера получателя о его
доставке. Оценку такому доказательству в случае спора будет давать
суд, но устойчивой судебной практики по этому поводу пока не сложилось. Кроме того, возможность отправки уведомлений о доставке
электронного сообщения может быть отключена на сервере получателя, что может затруднить доказывание факта доставки сообщения,
направленного по электронной почте.
1
См. пункт 12(a) ISDA 2002 Master Agreement.
2
См., например, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 08.11.2017
по делу № А40-19473/2017 (Определение ВС РФ от 30.01.2018 № 305-ЭС17-21413
по делу № А40-19473/2017 об отказе в передаче дела в Судебную коллегию по экономическим спорам ВС РФ).
233
Постатейный комментарий кПримерным условиям 2011 г.
Изменение реквизитов
10.2. Сторона вправе изменить адрес или иные реквизиты дляна-
правления уведомлений ииных сообщений поГенеральному
соглашению, уведомив другую Сторону впорядке, установленном
настоящей статьей 10.
КОММЕНТАРИЙ К ПУНКТУ 10.2
Реквизиты сторон для направления уведомлений и сообщений
обычно фиксируются в статье 5 Генерального соглашения. Примерные
условия договора предусматривают уведомительный порядок изменения реквизитов. К уведомлению об изменении реквизитов применяются общие правила для направления уведомлений, закрепленные
в пункте 10.1 Примерных условий договора. По стандарту внесение
изменений в Генеральное соглашение в связи с изменением реквизитов
для направления уведомлений и сообщений не требуется.
10.3. Сторона, чей адрес или иные реквизиты были изменены, несет
риск последствий, вызванных отсутствием удругой Стороны
сведений отаких изменениях.
КОММЕНТАРИЙ К ПУНКТУ 10.3
Правило, установленное пунктом 10.3 Примерных условий договора, вторит норме, закрепленной в абзаце втором пункта 1 статьи 165.1
ГК РФ, и созвучно правовой позиции ВС РФ1. Последствия, риск которых несет Сторона, не предоставившая другой Стороне информацию
о своих актуальных контактных данных, включают, например, невозможность для такой Стороны ссылаться на факт неполучения того или
иного уведомления в рамках Генерального соглашения, если таковое
было доставлено по неактуальным реквизитам Стороны-получателя.
Комментируемый пункт устанавливает правило распределения
риска между Сторонами в привязке к факту наличия или отсутствия
у Стороны информации об изменении реквизитов другой Стороны.
При этом он подлежит интерпретации в комплексе с содержанием
пункта 10.1 Примерных условий договора. Если направленное уведомление о замене реквизитов признается полученным Стороной-по-
1
См. пункт 67 Постановления Пленума ВС РФ № 25.
234
11. Применимое право
лучателем в соответствии с правилами, установленными пунктом 10.1
Примерных условий договора, Сторона-отправитель вправе исходить
из того, что Сторона-получатель надлежащим образом уведомлена
об изменении реквизитов Стороны-отправителя для целей Генерального соглашения.
11. ПРИМЕНИМОЕ ПРАВО
11.1. Генеральное соглашение регулируется законодательством
Российской Федерации иподлежит толкованию в соответствии
сним.
КОММЕНТАРИЙ К ПУНКТУ 11.1
Статья 11 Примерных условий договора содержит соглашение о выборе права, применимого к договору, т.е. к Генеральному соглашению.
Ее положения сами по себе вряд ли нуждаются в расширенном комментарии. С точки зрения стандарта, разработанного в первую очередь
для внутреннего российского рынка, выбор российского права как
права, применимого к Генеральному соглашению, является логичным
при использовании Примерных условий договора в отношениях между
российскими юридическими лицами.
Использование Стандартной документации нероссийскими лицами
требует включения ряда положений по личному закону нероссийской
Стороны. Например, Примерные условия договора не содержат условий, касающихся особенностей налогообложения трансграничных
сделок. Ряд их положений, в первую очередь нормы о Банкротстве,
исходит из российского законодательства о несостоятельности.
Это не значит, что Примерные условия договора нельзя использовать для сделок с иностранными лицами или выбрать иное право,
если это целесообразно для конкретных отношений. Такая практика существует. Однако в таком случае Примерные условия договора
потребуют доработки для учета конкретной ситуации. Как мы уже
указали, скорее всего, потребуется учесть вопросы налогообложения
трансграничных сделок (например, заимствовав соответствующие положения Генерального соглашения ISDA). Потребуется изменить или
дополнить положения Примерных условий договора, основывающиеся
на специфических нормах российского закона, в частности нормы
о Банкротстве. Кроме того, потребует отдельного исследования вопрос
235
Постатейный комментарий кПримерным условиям 2011 г.
об условиях применения ликвидационного неттинга и автоматического
прекращения обязательств по Сделкам, так как соответствующие положения Примерных условий договора основываются исключительно
на Законе о рынке ценных бумаг и Законе о банкротстве, т.е. также
специфичны для российского законодательства.
При этом с практической точки зрения можно ориентироваться
на Генеральное соглашение ISDA, которое разрабатывалось для международного рынка и более приспособлено для трансграничных сделок.
Кроме того, ISDA публикует для своих членов юридические заключения относительно возможности использования Генерального соглашения ISDA, и в первую очередь условий применения ликвидационного
неттинга, для большого количества юрисдикций. Таким образом, использование Генерального соглашения ISDA, вспомогательных документов и юридических заключений, предлагаемых этой ассоциацией,
дает возможность заключать трансграничные сделки при меньших
расходах на юридическую работу и одновременно со снижением юридического риска до приемлемого уровня.
БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК
Нормативные правовые акты (российские изарубежные)
1. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации
от 24.07.2002 № 95-ФЗ (ред. от 08.12.2020).
3. Гражданский кодекс Российской Федерации (Часть Первая)
от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 08.12.2020).
3. Гражданский кодекс Российской Федерации (Часть Вторая)
от 26.01.1996 № 14-ФЗ (ред. от 26.06.2020).
4. Кодекс Российской Федерации об административных правонару-
шениях от 30.12.2001 № 195-ФЗ (ред. от 30.12.2020).
5. Федеральный закон от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской
деятельности» (ред. от 30.12.2020).
6. Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных
обществах» (ред. от 31.07.2020).
7. Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бу-
маг» (ред. от 31.07.2020).
8. Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с огра-
ниченной ответственностью» (ред. от 31.07.2020).
9. Федеральный закон от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке
Российской Федерации (Банке России)» (ред. от 24.02.2021)
10. Федеральный закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности
(банкротстве)» (ред. от 30.12.2020).
11. Федеральный закон от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регули-
ровании и валютном контроле» (ред. от 22.12.2020).
12. Федеральный закон от 25.11.2009 № 281-ФЗ «О внесении изме-
нений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской
Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» (ред. от 25.11.2009).
13. Федеральный закон от 07.02.2011 № 7-ФЗ «О клиринге, клиринго-
вой деятельности и центральном контрагенте» (ред. от 31.07.2020).
14. Федеральный закон от 07.02.2011 № 8-ФЗ «О внесении изменений
в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи
с принятием Федерального закона «О клиринге и клиринговой
деятельности»» (ред. от 07.02.2011).
15. Федеральный закон от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании
отдельных видов деятельности» (ред. от 01.01.2021).
16. Федеральный закон от 29.12.2015 № 382-ФЗ «Об арбитраже (третей-
ском разбирательстве) в Российской Федерации» (ред. от 27.12.2018).
237
Библиографический список
17. Инструкция Банка России от 21.06.2018 № 188-И «О порядке
применения к кредитным организациям (головным кредитным
организациям банковских групп) мер, предусмотренных статьей
74 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»» (ред. от 09.11.2020).
18. Указание Банка России от 16.02.2015 № 3565-У «О видах произ-
водных финансовых инструментов» (Зарегистрировано в Минюсте
России 27.03.2015 № 36575) (ред. от 16.02.2015).
19. Указание Банка России от 16.08.2016 № 4104-У «О видах договоров,
заключенных не на организованных торгах, информация о которых
предоставляется в репозитарий, лицах, предоставляющих в репозитарий информацию о таких договорах, порядке, составе, форме
и сроках предоставления ими информации в репозитарий, дополнительных требованиях к порядку ведения репозитарием реестра
договоров, порядке и сроках предоставления информации репозитарием, а также порядке, составе, форме и сроках предоставления
репозитарием в Банк России реестра договоров» (Зарегистрировано
в Минюсте России 23.09.2016 № 43786) (ред. от 16.08.2016).
20. Указание Банка России от 29.07.2020 № 5516-У «Об утвержде-
нии перечня иностранных организаций, разрабатывающих (утверждающих) примерные условия договора (иные аналогичные
документы), в целях применения пункта 5 статьи 51.5 Федерального закона от 22 апреля 1996 года № 39-ФЗ «О рынке ценных
бумаг»» (Зарегистрировано в Минюсте России 28.08.2020 № 59561)
(ред. от 29.07.2020).
21. Приказ ФСФР России от 04.03.2010 № 10-13/пз-н «Об утверждении
Положения о видах производных финансовых инструментов» (утратил силу в соответствии с Указанием Банка России от 16.02.2015
№ 3565-У «О видах производных финансовых инструментов»).
22. Указание Банка России от 29.10.2018 № 4951-У «О порядке разме-
щения на официальном сайте Банка России в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» и удаления с официального
сайта Банка России в информационно-телекоммуникационной сети
«Интернет» информации о применении Банком России к банку запрета на привлечение во вклады денежных средств физических лиц
и открытие банковских счетов физических лиц» (ред. от 29.10.2018).
23. Положение Банка России от 03.12.2015 № 511-П «О порядке
расчета кредитными организациями величины рыночного риска» (зарегистрировано в Минюсте России 28.12.2015 № 40328)
(ред. от 03.12.2015).
238
Библиографический список
24. Положение Банка России от 30.05.2014 № 421-П «О порядке расчета
показателя краткосрочной ликвидности («Базель III»)» (зарегистрировано в Минюсте России 25.06.2014 № 32844) (ред. от 30.05.2014).
25. Положение Банка России от 30.12.2014 № 454-П «О раскры-
тии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг»
(ред. от 25.05.2018).
26. Положение Банка России от 27.03.2020 № 714-П «О раскрытии
информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг» (ред., зарегистрированная в Минюсте России 24.04.2020 № 58203)
27. Regulation (EU) No 648/2012 of the European Parliament and of the
Council of 4 July 2012 on OTC derivatives, central counterparties and
trade repositories [2012], OJ L 201/1.
Судебные акты
1. Постановление Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25 «О примене-
нии судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».
2. Постановление Пленума ВС РФ от 24.03.2016 № 7 «О применении
судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской
Федерации об ответственности за нарушение обязательств».
3. Постановление Пленума ВС РФ от 22.11.2016 № 54 «О некоторых
вопросах применения общих положений Гражданского кодекса
Российской Федерации об обязательствах и их исполнении».
4. Постановление Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 54 «О некоторых
вопросах применения положений главы 24 Гражданского кодекса
Российской Федерации о перемене лиц в обязательстве на основании сделки».
5. Постановление Пленума ВС РФ от 25.12.2018 № 50 «О практике
рассмотрения судами дел об оспаривании нормативных правовых
актов и актов, содержащих разъяснения законодательства и обладающих нормативными свойствами».
6. Определение ВС РФ от 30.01.2018 № 305-ЭС17-21413 по делу
№ А40-19473/2017 об отказе в передаче дела в Судебную коллегию
по экономическим спорам ВС РФ
7. Постановление Пленума ВАС РФ от 17.11.2011 № 73.
8. Постановление Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 № 42.
9. Постановление Президиума ВАС РФ от 25.01.2000 № 6058/99.
10. Постановление Президиума ВАС РФ от 07.08.2001 № 4876/01.
11. Постановление Президиума ВАС РФ от 13.04.2010 № 1074/10.
239
Библиографический список
12. Постановление Президиума ВАС РФ от 8 февраля 2011 г. № 13534/10.
13. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.07.2000 № 56
«Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с договорами на участие в строительстве».
14. Информационное письма Президиума ВАС РФ от 04.11.2002 № 70.
15. Определение ВАС РФ от 28.05.2007 ВАС-6260/2007.
16. Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда
от 23.10.2014 по делу № А41-3854/14.
17. Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда
от 14.05.2015 № 09-АП-17155/2015-ГК.
18. Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда
от 26.04.2013 № 09АП-9833/2013-ГК.
19. Решение Арбитражного суда г. Москвы от 13.07.2015 по делу
№ А40-22621/14.
20. Постановление Суда Северо-Западного округа от 15.04.2016 по делу
№ А13-6322/2015.
21. Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа
от 10.05.2016 по делу № А21-493/2015.
22. Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 27.10.2015
№ Ф06-1047/2015.
23. Постановление Арбитражного суда Московского округа от 08.11.2017
по делу № А40-19473/2017.
Стандартная документация дляфинансовых сделок
(российская1 изарубежная)
1. Примерные условия договора о срочных сделках на финансовых
рынках 2009 г. утвержденные Саморегулируемой (некоммерческой)
организацией «Национальная ассоциация участников фондового
рынка (НАУФОР)», Национальной Валютной Ассоциацией и Ассоциацией российских банков, опубликованные в сети Интернет
на страницах Саморегулируемой (некоммерческой) организации «Национальная ассоциация участников фондового рынка»
(НАУФОР), Национальной Валютной Ассоциации и Ассоциации
российских банков
2. Стандартные условия конверсионных сделок, сделок валютный
опцион и валютный своп 2009 г.
1
Российская стандартная документация для срочных сделок на финансовых рынках
в редакциях 2009 и 2011 гг. цитируется по http://spfi.naufor.ru.
240
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]