Добавил:

ivanov666 Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.

Вуз:

Башкирский Государственный Аграрный Университет

Предмет:

[НЕСОРТИРОВАННОЕ]

Файл:

Постатейный комментарий к Примерным условиям договора о срочных сделках на финансовых рынках 2011 г.

.pdf

Скачиваний:

Добавлен:

08.09.2026

Размер:

2 Мб

Скачать

☆

<<< < Предыдущая 1 2 3 4 5 6 7 8 910 / 2510 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 > Следующая >>>

4. Заявления изаверения сторон

4.8. Отсутствие судебных ииных разбирательств. Против Стороны,

лица, предоставляющего обеспечение исполнения обязательств этой Стороны, если оно указано вэтом качестве вГенеральном соглашении (далее — «Лицо, предоставляющее обеспечение» или, применительно кСтороне, «Лицо, предоставляющее обеспечение исполнения обязательств этой Стороны»), или связанного сэтой Стороной лица, если оно указано вэтом качестве вГенеральном соглашении (далее — «Связанное лицо»), неподано исковых или иных заявлений всуд, арбитражный суд, третейский суд, государственный или иной орган или организацию либо должностному лицу, которые могут привести кнедействительности или невозможности принудительного исполнения Генерального соглашения, втом числе каждой изСделок, или Документа обобеспечении, подписанного этой Стороной или Лицом, предоставляющим обеспечение, либо существенно повлиять наспособность Стороны или Лица, предоставляющего обеспечение, исполнить обязательства поГенеральному соглашению, втом числе каждой Сделке, или такому Документу обобеспечении.

КОММЕНТАРИЙ К ПУНКТУ 4.8

Как и другие заявления, это заявление служит защитой от неприятных сюрпризов для Стороны, его получившей. Ведущиеся против другой Стороны процессы могут повлиять как на ее имущественное положение, так и на ее существование в целом. Заявление сформулировано применительно к разбирательствам, которые могут иметь последствия для действительности Генерального соглашения, Сделок и Документа об обеспечении, а также исполнения обязательств по ним Стороной или Лицом, предоставляющим обеспечение. Формулировка Примерных условий договора об отсутствии разбирательств довольно широкая: речь идет о разбирательствах, способных «существенно повлиять на способность» исполнить обязательства. В переговорном процессе может возникнуть необходимость добавить объективные критерии «существенности», например, по размеру и характеру требований.

Абсолютно очевидно, что любое (в широком смысле) разбирательство, связанное с имущественными требованиями к Стороне, может сказаться на способности исполнить обязательства по Генеральному соглашению и Сделкам, например, уменьшится объем имущества Стороны, или будет спровоцировано досрочное исполнение обязательств другими кредиторами. Существенность в большинстве случаев будет

Постатейный комментарий кПримерным условиям 2011 г.

находиться в прямой корреляции с размером требований. Однако нельзя исключать ситуаций, в которых существенность может сводиться не только к размеру требований, но и, например, к их характеру, поэтому при установлении пороговых значений по размеру требований необходимо оценить возможные последствия сужения данного заявления.

Кроме того, заявление об отсутствии разбирательств является первым положением Примерных условий договора, которое затрагивает Лицо, предоставляющее обеспечение исполнения обязательств Сторон, и Связанное лицо.

Лица, подпадающие под эти определения, устанавливаются Генеральным соглашением или, реже, Подтверждением в отношении конкретной Сделки. Концепция Лица, предоставляющего обеспечение исполнения обязательств Сторон (собственно, это лицо (Сторона или третье лицо), которое предоставило обеспечение в отношении Генерального соглашения и Сделок), знакома многим пользователям, в том числе не являющимся юристами. Ниже мы поясним концепцию Связанных лиц.

Ясно, что в качестве Связанного лица может быть указано любое лицо. Примерные условия договора не ограничивают усмотрение Сторон в данном отношении. При этом на практике наиболее часто в качестве Связанного лица Стороны указывается лицо, имеющее для нее значение в экономическом отношении. Это может быть контролирующее общество или лица из группы компаний, имеющие существенное значение для бизнеса всей группы.

Лица, определенные события жизни которых имеют для целей Генерального соглашения такие же последствия для «связанной» с ними Стороны, как если бы такие же события происходили с самой такой Стороной — иное возможное определение Связанных лиц. Таким образом, механизм Связанных лиц служит для того, чтобы на уровне Генерального соглашения рассматривать в качестве единой экономической общности лиц, которые юридически являются самостоятельными, однако в силу своих связей экономически и управленчески взаимозависимы. Соответственно, неблагоприятное экономическое состояние одного из этих лиц может оказать влияние на экономическое состояние всей общности, и в частности «связанной» Стороны.

Ясно, что указание Связанных лиц в Генеральном соглашении или Подтверждении не создает для них каких-либо обязанностей. В соответствии с пунктом 3 статьи 308 ГК РФ обязательство не может создавать обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (для третьих лиц), но может предусматривать права третьих

4. Заявления изаверения сторон

лиц в отношении одной или обеих сторон обязательства. Примерные условия договора не устанавливают прав для Связанных лиц.

В доктрине1 и судебной практике2 положения пункта 3 статьи 308 ГК РФ толкуются как запрет к созданию в договоре любого иного бремени, риска и иных стеснений законных прав и интересов третьих лиц. Примерные условия договора не устанавливают для Связанных лиц каких-либо последствий. Последствия определенных положений, касающихся Связанных лиц, установлены только для Стороны, применительно к которой определены Связанные лица, т.е. для непосредственной стороны в сделке.

Рассмотрим возможность предоставлять заверения в отношении третьих лиц. Она допускается пунктом 1 статьи 431.2 ГК РФ. Заверения об обстоятельствах не являются обязательствами в смысле пункта 1 статьи 307 ГК РФ3. Соответственно, положения о запрете установления в обязательстве обязанностей для третьих лиц здесь неприменимы.

Естественно, все изложенное относится к Лицу, предоставляющему обеспечение исполнения обязательств Сторон. На третье лицо, которое является Лицом, предоставляющим обеспечение, обязанности могут быть возложены только Документом об обеспечении, который подписан этим лицом в качестве стороны этого обязательства. При этом экономическая связь между Лицом, предоставляющим обеспечение, и Стороной тоже вполне объяснима.

Таким образом, если Лицо, предоставляющее обеспечение, становится некредитоспособным, у Стороны — бенефициара обеспечения возникают обоснованные сомнения в исполнении обязательств Стороной — должником: Сторона — бенефициар изначально не была уверена в самостоятельной финансовой устойчивости другой Стороны и именно поэтому потребовала обеспечения.

См.: Договорное и обязательственное право (общая часть): постатейный коммен-

тарий к статьям 307–453 Гражданского кодекса Российской Федерации / отв. ред. А.Г. Карапетов. С. 55.

См.: Постановление Пленума ВАС РФ от 17.11.2011 № 73, пункт 14, пятый абзац;

Постановление Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 № 42, пункт 9, первый абзац; Постановление Президиума ВАС РФ от 08.02.2011 № 13534/10. Указанные судебные акты относятся к противопоставлению прав лиц, связанных обязательственным правоотношением, правам и интересам лиц, не находящихся в таком правоотношении, либо касаются вопроса независимости обязательств, возникших из разных сделок с разным (хоть и пересекающимся) субъектным составом.

См.: Договорное и обязательственное право (общая часть): постатейный коммен-

тарий к статьям 307–453 Гражданского кодекса Российской Федерации / отв. ред. А.Г. Карапетов. С. 30–31.

Постатейный комментарий кПримерным условиям 2011 г.

4.9. Достоверность представленной информации. Информация, пред-

ставленная вписьменной форме Стороной или отее имени либо поее поручению третьим лицом другой Стороне иопределенная вГенеральном соглашении как информация, подпадающая поддействие настоящего пункта 4.9, является надату ее представления достоверной, точной иполной влюбом существенном отношении.

КОММЕНТАРИЙ К ПУНКТУ 4.9

При заключении договоров контрагенты оценивают риски, связанные с заключением Генерального соглашения и Сделок, в том числе риск неисполнения обязательств другой стороной. Возможные нарушения могут зависеть от состояния контрагента, его финансового положения, соблюдения им законодательства, регулирующего его хозяйственную деятельность, и т.п. Однако проверка участником оборота соответствующих фактов может быть осложнена, например, тем, что не всегда имеется доступ к тем или иным документам.

В связи с этим стороны полагаются на достоверность сведений, предоставленных друг другу. Рассматриваемое заявление дает возможность применить к контрагенту, предоставившему недостоверную, неточную или неполную информацию, положения о досрочном прекращении обязательств по Сделкам. Таким образом, сторона может не прибегать к доказыванию убытков, возмещение которых предусмотрено статьей 432.1 ГК РФ. Нарушение данного заявления само по себе создает основание для прекращения всех обязательств по Генеральному соглашению (подпункт (г) пункта 5.1 Примерных условий договора), т.е. именно тех обязательств, для создания которых представлены недостоверные сведения.

Пункт 3 статьи 307 ГК РФ в редакции на дату настоящего комментария устанавливает, что предоставление необходимой информации является элементом добросовестного поведения сторон обязательства. Пункт 4.9 Примерных условий договора конкретизирует данное требование применительно к информации и документам, предоставляемым Сторонами.

Перечень документов и информации устанавливается в статье 4 Генерального соглашения. При заполнении таблицы, приведенной в этой статье, в каждой строке напротив наименования документа необходимо указать на применимость или неприменимость пункта 4.9 Примерных условий договора (колонка «Отметка о применении пункта 4.9 статьи 4 Примерных условий договора»). Если в соответствующем поле простав-

4. Заявления изаверения сторон

лено «да», действие пункта 4.9 Примерных условий договора распространяется на этот документ; если указано «нет», документ не покрывается пунктом 4.9 Примерных условий договора.

Какие требования к информации и документам должны соблюдаться для целей пункта 4.9 Примерных условий договора? С учетом оговорки о существенности они должны быть:

– достоверными, т.е. соответствующими действительности, а не ложными;

– точными, т.е. любые округления, допущения и другие обобщения не должны искажать действительной картины;

– полными, т.е. должны включать все имеющие значения для конкретного вопроса сведения.

Указание на то, что эти требования должны соблюдаться «в любом существенном отношении», позволяет незначительные несоответствия, ошибки технического характера, опечатки и прочие вопросы, не имеющие существенного значения для оценки документов и информации, не считать нарушением пункта 4.9 Примерных условий договора. Вопрос существенности является вопросом доказывания обстоятельств, на которые будет ссылаться соответствующая сторона.

Заверения Сторон

4.10. Каждая изСторон обязуется:

(а) предпринимать все разумные действия пополучению разреше-

ний, согласий иодобрений государственных органов, необходимых дляисполнения ею обязательств поГенеральному соглашению, втом числе каждой Сделке, иДокументу обобеспечении, подписанному этой Стороной, соблюдать условия полученных разрешений, согласий иодобрений, атакже предпринимать все меры, необходимые длясохранения их действия;

(б) соблюдать нормативные правовые ииные акты государственных

органов иорганов местного самоуправления, несоблюдение которых может оказать существенное неблагоприятное воздействие наее способность исполнить свои обязательства поГенеральному соглашению иДокументу обобеспечении.

КОММЕНТАРИЙ К ПУНКТУ 4.10

Как мы уже говорили, заверения в смысле Примерных условий договора не являются заверениями об обстоятельствах для целей ГК РФ.

Постатейный комментарий кПримерным условиям 2011 г.

По своему содержанию они представляют собой обязательства общего характера, проистекающие из добросовестного поведения Сторон. Обязательства такого рода не являются специфичными для срочных сделок, но их нарушение может повлиять на исполнение обязательств по Сделкам.

Стороны требуют друг от друга принятия данных обязательств в качестве косвенной гарантии. Если одна из Сторон добросовестно исполняет обязательства в рамках Генерального соглашения, но при этом регулярно нарушает законодательство, другая Сторона может пострадать от этого, например, если первую Сторону за такие нарушения оштрафуют или ликвидируют.

Соответственно, заверения можно рассматривать как аварийный механизм выхода Стороны из обязательств с контрагентом, недобросовестно ведущим деятельность вообще и нарушающим законодательство. В таком случае Сделки могут быть прекращены по основаниям, предусмотренным подпунктом (А) подпункта (б) пункта 5.1 Примерных условий договора.

Исполнение императивных норм (нормативно-правовых актов, иных актов государственных органов и органов местного самоуправления) является обязанностью любых лиц вне зависимости от частных договоренностей. Однако данное положение следует толковать телеологически: его целью является не обеспечение исполнения закона Стороной, принявшей на себя соответствующее обязательство, а создание предпосылок для выхода другой Стороной из обязательств по Генеральному соглашению, если контрагент допускает настолько серьезные нарушения закона, что исполнение обязательств по Генеральному соглашению ставится под угрозу.

5. ОСНОВАНИЯ ДОСРОЧНОГО ПРЕКРАЩЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

ПО СДЕЛКАМ

В соответствии со статьей 407 ГК РФ договором могут быть предусмотрены основания прекращения обязательства, в том числе по требованию одной из сторон. Опираясь на данные положения ГК РФ, Примерные условия договора устанавливают основания досрочного прекращения обязательств по Сделкам. При возникновении этих оснований у Стороны или Сторон возникает право прекратить обязательства по всем или некоторым Сделкам досрочно либо происходит автоматическое досрочное прекращение обязательств по Сделкам.

5. Основания досрочного прекращения обязательств посделкам

Статья 5 Примерных условий договора устанавливает три группы оснований досрочного прекращения обязательств по Сделкам: Нарушение обязательства, Банкротство, Иные основания досрочного прекращения. Наименования групп являются условными собирательными терминами. В значительной степени сохранен подход ISDA Master Agreement в части перечня событий и их содержания1. В российском гражданском праве отсутствует универсальная концепция дефолта стороны по договору, имеющего более широкое значение, чем неисполнение обязательства. В связи с этим Примерные условия договора вместо одной группы событий дефолта, предусмотренной в ISDA Master Agreement, включают две группы: Нарушение обязательства и Банкротство.

В качестве Нарушения обязательств рассматриваются события, которые могут произойти с контрагентами как следствие их поведения или поведения иных указанных в Генеральном соглашении лиц. В первую очередь это нарушения Стороной или иным субъектом (Лицом, предоставляющим обеспечение исполнения обязательств Стороны, или Связанным лицом) различных договорных обязательств. В эту группу включены события, которые могут стать следствием этих или иных нарушений, а также действия, составляющие угрозу существования Стороны или иного субъекта вне банкротного сценария. Целью объединения событий в эту группу является выявление обстоятельств, свидетельствующих о возрастании риска неисполнения обязательств по Сделкам настолько, что разрушаются основания, исходя из которых Стороны заключали Генеральное соглашение и Сделки.

Сами события являются в ряде случаев ранним признаком возникновения финансовых сложностей у Стороны (например, положения о кросс-дефолте) и позволяют другой Стороне начать процедуру взыскания заранее, т.е. до того момента, когда может начаться ликвидация или процедура банкротства. Это ставит взыскателя в сопоставимое с другими кредиторами положение. Он имеет возможность кристаллизовать размер обязательства по уплате Суммы денежного обязательства при прекращении и заявить свое требование наряду с другими кредиторами. Это позволяет сократить системный риск для всего финансового рынка.

При этом ISDA Master Agreement содержит только две группы событий: события

дефолта (Events of Default), к которым также отнесено банкротство (Bankruptcy), и события прекращения (Termination Events).

Постатейный комментарий кПримерным условиям 2011 г.

В группе Банкротства приведены процедуры банкротства в соответствии с законодательством Российской Федерации, события, которые могут им предшествовать или привести к введению процедур банкротства, а также аналогичные им иные процедуры и события.

Группа Иных оснований досрочного прекращения включает разнородные события, которые могут быть связаны со Стороной или иным субъектом либо представлять собой действие внешних факторов.

Практически все положения статьи 5 Примерных условий договора связаны с управлением кредитным риском контрагента. Они применяются с учетом того, что установлено в Генеральном соглашении (см. статью 3 примерной формы Генерального соглашения, приложенной к Примерным условиям договора), которое индивидуализирует положения Примерных условий договора. Статья 3 Генерального соглашения является предметом переговоров как с коммерческой, так и с юридической точек зрения.

Уведомления, Льготный период,

Технический дефолт, Потенциальное банкротство

При наступлении событий, указанных в статье 5 Примерных условий договора, может требоваться направление уведомлений. Эти уведомления могут:

– носить характер информирования о событии (например, подпункт (А) подпункта (б) пункта 5.8 примерной формы Генерального соглашения содержит договоренность Сторон уведомлять друг друга о своем Нарушении обязательства, Техническом дефолте, Банкротстве, Потенциальном банкротстве или известном Ином основании досрочного прекращения);

– быть составной частью основания досрочного прекращения обязательств по Сделкам (например, подпункт (а) пункта 5.1 Примерных условий договора устанавливает, что Нарушением обязательства будет просрочка платежа, продолжающаяся по истечении следующего Рабочего дня после получения Стороной-должником уведомления о такой просрочке);

– быть условием применения последствий наступления события (например, пункт 6.4 Примерных условий договора).

Уведомления в соответствии со статьей 5 Примерных условий договора не могут направляться по Электронным средствам связи или электронной почте, если Стороны не договорились об ином (пункт 10.1

5. Основания досрочного прекращения обязательств посделкам

Примерных условий договора). Уведомление должно направляться с учетом требований к допустимым доказательствам в суде.

Условием применения основания досрочного прекращения обязательств по Сделкам может быть истечение срока, который именуется Льготным периодом. Встречается комбинация двух условий: направление уведомления и истечение Льготного периода. События могут быть квалифицированы как Нарушение обязательства или Банкротство после соблюдения этих условий. До этого момента события именуются Техническим дефолтом и Потенциальным банкротством соответственно.

Нарушение обязательства

5.1. Наступление любого изследующих событий (каждое изкоторых

далее — «Нарушение обязательства») является (с учетом пунктов5.4–5.6 настоящей статьи 5 ипункта 6.14 статьи 6 Примерных условий договора) основанием досрочного прекращения обязательств Сторон повсем Сделкам всоответствии спунктом 6.2 статьи 6 Примерных условий договора.

КОММЕНТАРИЙ К ПУНКТУ 5.1

Абзац первый пункта 5.1 Примерных условий договора устанавливает связь с пунктом 6.2 Примерных условий договора, в котором вводятся понятия Нарушившей стороны и Ненарушившей стороны и формулируется право Ненарушившей стороны прекратить досрочно обязательства по всем Сделкам.

С точки зрения порядка применения различаются события Нарушения обязательства, применимые к Сторонам по умолчанию в соответствии с Примерными условиями договора (например, Просрочка платежа или поставки), и события, для применения которых в Генеральном соглашении необходимо включить дополнительные условия. Например, для применения положения о Нарушении долговых обязательств (кросс-дефолте) в Генеральном соглашении необходимо предусмотреть Пороговую сумму.

(а) Просрочка платежа или поставки. Просрочка Стороной какого-

либо платежа или поставки поСделке, если указанное нарушение продолжается после истечения следующего Рабочего дня после получения Стороной-должником уведомления отакой просрочке.

Постатейный комментарий кПримерным условиям 2011 г.

КОММЕНТАРИЙ К ПОДПУНКТУ (а) ПУНКТА 5.1

Субъекты события

Субъектами данного события являются только Стороны.

Содержание события

В соответствии с пунктом 3.1 Примерных условий договора каждая Сторона обязана осуществить платеж или поставку по Сделке в порядке, предусмотренном условиями Сделки и Генерального соглашения. Пунктом 8.1 Примерных условий договора предусмотрено, что платежи по Сделкам должны осуществляться в валюте, согласованной Сторонами для соответствующего платежа (Валюта платежа). Денежное обязательство, выраженное в Валюте платежа, не может быть прекращено платежом в иной валюте без письменного согласия другой Стороны. Дата платежа или поставки устанавливается условиями Сделки.

Исполнение обязательств по платежу или поставке осуществляется с учетом правил о наступлении срока в нерабочий день. В связи с этим необходимо учитывать соответствующие условия Сделки1. Нарушение условий исполнения денежного обязательства или обязательства по поставке по Сделке квалифицируется как просрочка платежа или поставки по Сделке с учетом соблюдения условий квалификации, указанных ниже.

Под действие подпункта (а) пункта 5.1 Примерных условий договора подпадает неуплата Стороной Суммы денежного обязательства при прекращении в установленный срок (пункт 6.14 Примерных условий договора). Неуплата Процентов также подпадает под действие подпункта (а) пункта 5.1 Примерных условий договора. Проценты уплачиваются по требованию Стороны, соответственно, просрочка может возникнуть после предъявления Стороной-кредитором требования об уплате Процентов и неисполнения этого требования Стороной-должником.

Условия квалификации события в качестве Нарушения обязательства

Сам факт просрочки еще не составляет Нарушение обязательства, а рассматривается как Технический дефолт. С момента просрочки у другой Стороны возникает право на получение Процентов в соответствии с пунктами 7.1 и 7.2 Примерных условий договора, начисляемых за весь период просрочки, в том числе в течение Льготного периода.

Статья 193 ГК РФ предусматривает перенос срока, приходящегося на нерабочий день,

на ближайший следующий за ним рабочий день. Стандартные условия закрепляют еще две конвенции по окончанию срока в нерабочий день, принятые в качестве устоявшейся практики на рынке (например, пункт 1.26 Стандартных условий конверсионных сделок, сделок валютный форвард, валютный опцион и валютный своп 2011 г.).

100

<<< < Предыдущая 1 2 3 4 5 6 7 8 910 / 2510 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 > Следующая >>>

Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]