Файловый архив студентов. Файловый архив студентов.
1327 вузов, 5493 предметов.
/ Регистрация
FAQ Обратная связь Вопросы и предложения
Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Башкирский Государственный Аграрный Университет
Предмет:
[НЕСОРТИРОВАННОЕ]
Файл:

Постатейный комментарий к Примерным условиям договора о срочных сделках на финансовых рынках 2011 г.

.pdf
Скачиваний:
0
Добавлен:
08.09.2026
Размер:
2 Мб
Скачать
☆
6. Досрочное прекращение обязательств посделкам
с прекращением или восстановлением хеджирования в связи с Прекра­щаемой сделкой. Это расходы, аналогичные описанным в абзаце выше, однако понесенные в связи с фондированием хеджирующих сделок;
– стоимость использования заемных средств Определяющей сто­роной. Она может привлечь заемные денежные средства для финанси­рования разницы (сальдо) приведенной стоимости будущих расходов и поступлений, ожидаемых от Прекращаемой сделки, если бы обяза­тельства по ней продолжали исполняться. У таких заемных средств име­ется своя стоимость, отражаемая в процентной ставке. Однако для це­лей расчета Ликвидационной суммы Определяющая сторона не может взять процентную ставку, установленную условиями финансирования, которую она уплачивала бы в будущем. Для корректного расчета не­обходимо привести будущие платежи к их текущей стоимости. В этих целях используется ставка дисконтирования. С тем чтобы кредитный риск Определяющей стороны не влиял на ставку дисконтирования, указывается, что применимая ставка (коэффициент) дисконтирования не учитывает кредитного риска Определяющей стороны.
Расчет Суммы денежного обязательства припрекращении
6.10. Сумма денежного обязательства припрекращении определяется
всоответствии снастоящим пунктом 6.10 сучетом пункта 6.15 настоящей статьи 6.
(а) Нарушение обязательства иБанкротство. В случае досрочного
прекращения обязательств поСделкам вследствие Нарушения обязательства или Банкротства Сумма денежного обязательства припрекращении будет равна сумме (i)Эквивалента ввалюте пре­кращения Ликвидационной суммы (в положительном или отри­цательном значении), определенной Ненарушившей стороной, и(ii)разности (А) Эквивалента ввалюте прекращения Просрочен­ных сумм, причитающихся Ненарушившей стороне, и(Б) Эквива­лента ввалюте прекращения Просроченных сумм, причитающихся Нарушившей стороне (формула расчета приводится ниже).
Сумма
денежного
обяза-
тельства
припрекра-
щении
Эквивалент
ввалюте
прекраще-
=
ния Ликви­дационной
суммы
Эквивалент вва­люте прекраще-
ния Просроченных
+ (
сумм, причитаю-
щихся Ненарушив-
шей стороне
Эквивалент вва-
люте прекраще-
ния Просроченных
–
сумм, причитаю-
щихся Нарушив-
шей стороне
)
191
Постатейный комментарий кПримерным условиям 2011 г.
Если Сумма денежного обязательства припрекращении имеет положительное значение, Нарушившая сторона обязана уплатить эту сумму Ненарушившей стороне, если отрицательное — Не­нарушившая сторона обязана уплатить абсолютную величину Суммы денежного обязательства припрекращении Нарушившей стороне. В случае автоматического прекращения обязательств Сторон повсем Сделкам всоответствии спунктом 6.3 настоящей статьи 6 прирасчете Суммы денежного обязательства припрекращении учитываются платежи и(или) поставки, осуществленные одной Стороной впользу другой Стороны впериод сДаты досрочного прекращения додня уплаты Суммы денежного обязательства припрекращении, определяемого всоответствии спунктом 6.12 настоящей статьи 6. В случае досрочного прекращения обязательств поСделкам вследствие наступления вотношении Стороны Банкротства, указанного вподпунктах (д) и (е) или подпункта (В) подпункта (ж) пункта 5.2 статьи 5 Примерных условий договора, Сумма де­нежного обязательства припрекращении не может включать возмещение убытков вформе упущенной выгоды ивзыскание неустоек.
(б) Иные основания досрочного прекращения. В случае досрочного
прекращения обязательств поЗатронутым сделкам вследствие Иного основания досрочного прекращения Сумма денежного обязательства припрекращении рассчитывается сучетом сле­дующих особенностей. (А) Одна Затронутая сторона. С учетом подпункта (В) ниже
приналичии одной Затронутой стороны Сумма денежного обязательства припрекращении определяется всоответ­ствии сподпунктом (а) настоящего пункта6.10. При этом ссыл­ки наНарушившую иНенарушившую стороны означают ссыл­ки наЗатронутую иНезатронутую стороны соответственно.
(Б) Две Затронутые стороны. С учетом подпункта (В) ниже
приналичии двух Затронутых сторон каждая Сторона опреде­ляет сумму, равную Эквиваленту ввалюте прекращения Лик­видационной суммы (в положительном или отрицательном значении). Сторона, чья Ликвидационная сумма превышает Ликвидационную сумму другой Стороны, вцелях настоящего подпункта (Б) именуется «Первая сторона», адругая Сторо­на— «Вторая сторона».
192
6. Досрочное прекращение обязательств посделкам
При этом Сумма денежного обязательства припрекращении будет равна сумме (i) половины разницы между суммой, опре­деленной Первой стороной, исуммой, определенной Второй стороной, и(ii) разности (А) Эквивалента ввалюте прекращения Просроченных сумм, причитающихся Первой стороне, и(Б) Эк­вивалента в валюте прекращения Просроченных сумм, причи­тающихся Второй стороне (формула расчета приводится ниже).
Сумма де-
нежного
обяза-
тельства
припре-
кращении
= (
Сумма,
опреде-
ленная Первой сторо-
ной
–
2
Сумма,
опреде-
ленная
Второй
сторо-
ной
) + (
щихся Первой
Эквивалент
ввалюте
прекращения
Просрочен-
ных сумм,
причитаю-
стороне
Эквивалент
ввалюте
прекращения
Просрочен-
–
ных сумм, причитаю­щихся Вто-
рой стороне
Если Сумма денежного обязательства припрекращении имеет положительное значение, Вторая сторона обязана уплатить эту сумму Первой стороне, аесли отрицательное — Первая сторона обязана уплатить абсолютную величину Суммы денежного обя­зательства припрекращении Второй стороне. (В) Среднее значение между ценой спроса иценой предложения.
Если Иным основанием досрочного прекращения является Юридическое ограничение или Непреодолимая сила, Сумма денежного обязательства припрекращении определяется всоответствии сподпунктом (А) или (Б) настоящего подпун­кта (б), заисключением того, что дляцелей определения Ликвидационной суммы Определяющая сторона обязана:
(аа) при получении котировок отодного иболее третьих лиц
(или отАффилированного лица Определяющей стороны) дать указание каждому изэтих лиц представить среднее значение между котировками назаключение замещающей сделки длякаждой изСторон безучета платежеспособности Сторон иусловий их соглашений (в том числе вчасти обес­печения исполнения обязательств) сэтим лицом;
(бб) в остальных случаях — использовать среднее значение
между оценочной стоимостью заключения замещающей сделки дляодной идлядругой Стороны безучета платеже­способности Сторон.
)
193
Постатейный комментарий кПримерным условиям 2011 г.
КОММЕНТАРИЙ К ПУНКТУ 6.10
Сумма денежного обязательства при прекращении представляет собой сумму нетто-обязательства, предусмотренного статьей 4.1 Феде­рального закона «О несостоятельности (банкротстве)». Нетто-результат определяется из составных элементов Суммы денежного обязательства при прекращении: Ликвидационная сумма (рассмотрена в коммента­рии к пункту 6.9) и Просроченные суммы.
Просроченные суммы
В соответствии со статьей 12 Примерных условий договора Просро­ченные суммы представляют собой суммы платежей или поставок, срок исполнения которых наступил ранее Даты досрочного прекращения. Они разделяются на следующие группы.
Во-первых, это суммы, дата платежа по каждой из которых наступи­ла (календарно) до Даты досрочного прекращения, однако эти суммы не были уплачены соответствующей Стороной (например, вследствие просрочки Стороны, или положений пунктов 3.3 и 3.4 Примерных условий договора, или применения Периода ожидания в соответствии с пунктом 6.5).
Во-вторых, это суммы, равные текущей рыночной стоимости пред­мета поставки по Прекращаемым сделкам, в тех случаях, когда дата поставки наступила (календарно) до Даты досрочного прекращения, но поставка не состоялась (например, по тем же причинам, что указаны в предшествующем абзаце). Текущая рыночная стоимость предме­та поставки определяется той Стороной, которая производит расчет в соответствии с пунктом 6.10 Примерных условий договора. Если расчет осуществляют обе Стороны, то за текущую рыночную стоимость принимается среднее арифметическое рассчитанных ими сумм. Теку­щая рыночная стоимость определяется на дату, когда обязательство по поставке должно было быть исполнено первоначально.
В-третьих, к Просроченным суммам относятся Суммы денежного обязательства при прекращении, обязательства по уплате которых возникли ранее. В ряде случаев (например, при Юридическом огра­ничении и Непреодолимой силе) возможно прекращение обязательств с возникновением Суммы денежного обязательства при прекращении по части Сделок. Если обязательство по ее уплате не будет исполнено до расчета новой Суммы денежного обязательства при прекращении вследствие иного события, она будет считаться Просроченной суммой.
Каждый из трех элементов Просроченных сумм должен учитывать Проценты (см. пункты 6.11 и 6.13 Примерных условий договора).
194
6. Досрочное прекращение обязательств посделкам
Валюта прекращения и Эквивалент в валюте прекращения
Расчет Суммы денежного обязательства при прекращении предпо­лагает, что все ее элементы должны быть выражены в одной валюте, а именно в Валюте прекращения. В соответствии с определением Валюты прекращения в статье 12 Примерных условий договора Ва­лютой прекращения является рубль. В Генеральном соглашении Стороны могут определить в качестве Валюты прекращения любую иную валюту.
Пересчет всех элементов Суммы денежного обязательства при пре­кращении, полученных в валюте, отличной от Валюты прекращения, в Эквивалент в валюте прекращения осуществляется по курсу, опре­деленному в статье 12 Примерных условий договора в подпункте (б) определения «Эквивалент в валюте прекращения». Такой пересчет осуществляет Сторона, которая производит расчет в соответствии с пунктом 6.10 Примерных условий договора, по курсу спот расчета­ми «сегодня» (т.е. курс спот TOD) примерно на 11 часов в г. Москве на дату определения Ликвидационной суммы (т.е. Дату досрочного прекращения или более позднюю дату, когда определяется Ликви­дационная сумма), если иной курс не согласован Сторонами в Гене­ральном соглашении. Отметим особый порядок пересчета: по этому курсу определяется, какая сумма в Валюте прекращения требуется для покупки суммы в валюте, конвертируемой в Валюту прекращения.
Положительные и отрицательные суммы
Элементы Суммы денежного обязательства при прекращении мо­гут быть выражены положительным или отрицательным числом. Так, в соответствии с подпунктом (а) пункта 6.9 Примерных условий дого­вора Ликвидационная сумма выражается положительным или отрица­тельным числом в зависимости от того, произвела бы (положительное число) или получила бы (отрицательное число) Определяющая сторона платеж при заключении замещающей сделки. Эквивалент в валюте прекращения Ликвидационной суммы также будет выражен числом с тем же знаком. Просроченные суммы и их Эквивалент в валюте пре­кращения всегда будут выражены положительными числами.
Сумма денежного обязательства при прекращении рассчитывается путем сложения и вычитания Эквивалентов в валюте прекращения Ликвидационной суммы и Просроченных сумм. В результате она может быть выражена положительным и отрицательным числом. В зависи­мости от знака определятся то, какая из Сторон должна уплатить сум­му, равную абсолютному значению Суммы денежного обязательства при прекращении.
195
Постатейный комментарий кПримерным условиям 2011 г.
Расчет Суммы денежного обязательства при прекращении при раз­личных обстоятельствах
В зависимости от основания досрочного прекращения обяза­тельств меняется порядок расчета Суммы денежного обязательства при прекращении.
Подпункт (а) пункта 6.10 Примерных условий договора определяет порядок расчета Суммы денежного обязательства при прекращении в случае Нарушения обязательства или Банкротства. В первую очередь рассчитывается разница между Просроченными суммами, причи­тающимися Сторонами друг другу; затем эта разница суммируется с Ликвидационной суммой.
Если Сумма денежного обязательства при прекращении выра­жена положительным числом, то соответствующую сумму Нару­шившая сторона должна уплатить Ненарушившей стороне. Если результат выражен отрицательным числом, то абсолютная величина такого числа уплачивается Ненарушившей стороной Нарушившей стороне.
Если произошло автоматическое досрочное прекращение обяза­тельств в соответствии с пунктом 6.3 Примерных условий договора и Дата досрочного прекращения определяется постфактум, и при этом какая-либо из Сторон исполнила обязательство по платежу или по­ставке в срок после Даты досрочного прекращения, размер такого ис­полнения обязательства учитывается в Сумме денежного обязательства при прекращении.
В ряде случаев Банкротства (подпункты (д) и (е) пункта 5.2 и под­пункт (В) подпункта (ж) пункта 5.2 Примерных условий догово­ра) Сумма денежного обязательства при прекращении не должна учитывать сумму убытков в форме упущенной выгоды и неустойку. Это отражает требование подпункта 3 пункта 3 статьи 4.1 Закона о банкротстве. Требования по взысканию упущенной выгоды и не­устойки учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы за­долженности и причитающихся процентов (пункт 3 статьи 137 Закона о банкротстве).
При наступлении Иного основания досрочного прекращения с одной Затронутой стороной расчет Ликвидационной суммы произ­водится по правилам, установленным для Нарушения обязательств и Банкротства в подпункте (а) пункта 6.10 Примерных условий. При этом ссылки на Нарушившую и Ненарушившую стороны озна­чают ссылки на Затронутую и Незатронутую стороны соответственно.
196
6. Досрочное прекращение обязательств посделкам
При наличии двух Затронутых сторон формула расчета изменяется в соответствии с правилом последнего абзаца пункта 6.8 и первого абзаца подпункта (Б) подпункта (б) пункта 6.10 Примерных усло­вий договора. Каждая Сторона определяет Ликвидационную сумму в Эквиваленте в валюте прекращения. На основании таких расчетов определяется Сумма денежного обязательства при прекращении. Для целей расчета Сторона, чья Ликвидационная сумма больше, именуется Первой стороной, другая Сторона — Второй стороной. Разность большей и меньшей Ликвидационной сумм делится попо­лам и включается в формулу расчета. Такой расчет отражает среднее значение оценочных стоимостей заключения замещающих сделок, полученных каждой Стороной, что важно для соблюдения баланса интересов в ситуации, когда обе Стороны имеют право на досрочное прекращение обязательств.
Полученная сумма суммируется с разностью Просроченных сумм, причитающихся Первой и Второй стороне соответственно. Если по­лученная Сумма денежного обязательства при прекращении имеет отрицательное значение, Первая сторона уплачивает такую сумму в абсолютном значении Второй стороне. При положительном значении Суммы денежного обязательства при прекращении Вторая сторона обязана уплатить ее Первой стороне.
В соответствии с подпунктом (В) подпункта (б) пункта 6.10 При­мерных условий договора при наступлении Непреодолимой силы и Юридического ограничения расчет Суммы денежного обязательства при прекращении осуществляется по тем же формулам, что и в осталь­ных случаях, рассматриваемых в подпункте (б) пункта 6.10. Однако при этом применяется особое правило о среднем значении между ценой спроса и предложения. Определяющая сторона обязана за­просить у Дилеров-ориентиров средние значения котировок спроса и предложения (бид-оффер спреэд) без учета платежеспособности Сторон и обеспечения исполнения обязательств. Если Определяю­щая сторона определяет Ликвидационную сумму иным способом, то она обязана использовать среднее значение оценочной стоимости для одной и для другой Стороны также без учета платежеспособнос­ти Сторон. Такой подход объясняется тем, что Непреодолимая сила и Юридическое ограничение являются основаниями прекращения, не связанными с нарушением обязательств либо недобросовестностью одной из Сторон. В такой ситуации исходить из значений, определен­ных Сторонами, даже после их усреднения (как в случае наличия двух Затронутых сторон) было бы неправильно.
197
Постатейный комментарий кПримерным условиям 2011 г.
Проценты наПросроченные суммы
6.11. Для целей расчета Просроченной суммы поСделке ивпределах,
допускаемых законодательством Российской Федерации, Про­центы начисляются насумму какого-либо денежного обязатель­ства или сумму, равную текущей рыночной стоимости предмета поставки ввалюте Просроченной суммы запериод содня (исклю­чая этот день), когда соответствующее обязательство должно было быть исполнено (в том числе, если бы недействие пункта 3.3 статьи 3 Примерных условий договора или пункта 6.5 настоящей статьи 6), посоответствующую Дату досрочного прекращения (включительно).
КОММЕНТАРИЙ К ПУНКТУ 6.11
В соответствии с пунктом 6.10 Примерных условий договора в рас­чете Суммы денежного обязательства при прекращении учитываются Просроченные суммы. Просроченные суммы включают по общему правилу Проценты, начисленные на сумму просроченного платежа или поставки. При этом не имеет значения, предъявлялось ли требование об уплате Процентов.
Ставка для начисления Процентов различается в зависимости от обстоятельств и для разных случаев указана в определении термина «Проценты» в статье 12 Примерных условий договора. Иной размер ставки может быть согласован Сторонами в Генеральном соглашении.
На Просроченные суммы, по которым должником будет Нарушив­шая сторона, Проценты начисляются по ставке, равной стоимости кредитных ресурсов для Ненарушившей стороны плюс 1% годовых (см. комментарий к статье 7).
На Просроченные суммы, по которым должником будет Ненару­шившая сторона, Проценты начисляются по ставке, равной ставке бан­ковского процента по депозиту овернайт, т.е. однодневному депозиту. Различный подход к начислению процентов в случае Нарушения обяза­тельств и Банкротства обусловлен следующим: Просроченные суммы, причитающиеся от Ненарушившей стороны, возникают не из- за на­рушения обязательств, а в силу использования Ненарушившей сто­роной своих средств защиты прав в связи с Нарушением обязательств или Банкротством другой Стороны. Таким образом, Проценты в этом случае отражают не суммы, которые теряет Нарушившая сторона, а суммы, которые Ненарушившая сторона может заработать, сберегая
198
6. Досрочное прекращение обязательств посделкам
Просроченные суммы, как побочное следствие нарушения обязательств другой Стороной. Ссылка на крупный банк и одновременно депозит овернайт означает, что Проценты будут начисляться исходя из разме­щения средств с минимальным риском. Небольшие банки предлагают более высокие процентные ставки. Ставка процентов может возрастать при размещении средств на более длительный срок.
На Просроченные суммы, возникающие из-за отсрочки исполнения при Непреодолимой силе или Юридическом ограничении, Проценты начисляются по ставке, равной средней ставке банковского процен­та по депозитам овернайт на межбанковском рынке. На практике это будет минимальным процентом с минимальным риском. Такую процентную ставку справедливо применять, когда отсрочка платежа фактически не зависит от действий Сторон.
На Просроченные суммы, возникающие в результате Иного осно­вания досрочного прекращения, Проценты начисляются по ставке, равной среднему арифметическому между ставкой банковского про­цента, предлагаемой Стороне-должнику крупным банком по депозиту овернайт, и стоимостью кредитных ресурсов для Стороны-кредитора. Такой комбинированный подход отражает специфику ситуации Иного основания досрочного прекращения. С одной стороны, Сторона­должник может воспользоваться ситуацией, которая непосредственно от нее не зависит, и разместить неуплаченные средства в банке для до­полнительного заработка (предполагается, что средства размещаются с минимальным риском — в крупном банке на один день). С другой стороны, Сторона-кредитор вынуждена привлекать неполученные средства и несет расходы по привлечению кредита. Среднее арифмети­ческое этих ставок уравнивает положение Сторон. Должник заплатит больше Процентов, чем заработал в результате отсрочки, но и кредитор получит Процентов меньше, чем заплатил за привлечение кредитных ресурсов.
Проценты включаются в расчет Просроченной суммы по Сделке в пределах, допускаемых законодательством Российской Федерации. В соответствии с подпунктом 3 пункта 3 статьи 4.1 Закона о банкротс­тве предусмотренный генеральным соглашением порядок определения размера нетто-обязательства должен предусматривать, что нетто-обя­зательство не включает в себя возмещение убытков в форме упущенной выгоды и взыскание неустоек. С учетом данного положения при при­менении пункта 6.11 Проценты, квалифицированные как неустойка, не должны включаться в расчет Просроченных сумм и, соответственно, Суммы денежного обязательства при прекращении, если требование
199
Постатейный комментарий кПримерным условиям 2011 г.
об уплате последней будет предъявлено Стороне, в отношении которой ведется производство по делу о признании ее банкротом.
При этом Закон о банкротстве не запрещает включение в нетто­обязательство процентов за неисполнение денежного обязательства по статье 395 ГК РФ и другим основаниям. Вместе с тем представляет­ся, что такие Проценты не должны включаться в расчет Просроченных сумм для целей расчета Суммы денежного обязательства при пре­кращении, которая будет подлежать уплате Нарушившей стороной. Это следует из других положений Закона о банкротстве. Например, в соответствии с пунктом 2 статьи 4 Закона о банкротстве подлежа­щие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки, проценты за просрочку платежа, убытки в виде упущенной выгоды, подлежащие возмещению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, а также иные имуще­ственные и (или) финансовые санкции, в том числе за неисполне­ние обязанности по уплате обязательных платежей, не учитываются при определении наличия признаков банкротства должника. С вве­дением процедур банкротства перестают начисляться финансовые санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств. Наконец, в соответствии с пунктом 3 статьи 137 Закона о банкротстве требования кредиторов третьей очереди по возмещению убытков в форме упущенной выгоды, взысканию неустоек и иных фи­нансовых санкций предъявляются и учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и подлежат удовлетворению после погаше­ния основной суммы задолженности и причитающихся процентов в соответствии с пунктом 3 статьи 137 Закона о банкротстве. В соот­ветствии с пунктом 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 06.12.2013 № 88 «О начислении и уплате процентов по требованиям кредиторов при банкротстве» на требования об уплате процентов за пользование чужими денежными средствами (статья 395 ГК РФ) распространяются правила абзаца четвертого пункта 2 статьи 4, абзаца второго пункта 3 статьи 12 и пункта 3 статьи 137 Закона о банкротстве.
Соответственно, требование об уплате Процентов, не вошедших в расчет Просроченных сумм, должно предъявляться Стороне-банкро­ту отдельно от требования об уплате Суммы денежного обязательства при прекращении так, как предусмотрено пунктом 3 статьи 137 Закона о банкротстве.
Если Сумма денежного обязательства при прекращении будет причи­таться платежеспособной Стороне, Проценты (независимо от их право­вой квалификации) должны включаться в расчет Просроченных сумм.
200
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]
Помощь Обратная связь Вопросы и предложения Пользовательское соглашение Политика конфиденциальности