Добавил:

ivanov666 Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.

Вуз:

Башкирский Государственный Аграрный Университет

Предмет:

[НЕСОРТИРОВАННОЕ]

Файл:

Постатейный комментарий к Примерным условиям договора о срочных сделках на финансовых рынках 2011 г.

.pdf

Скачиваний:

Добавлен:

08.09.2026

Размер:

2 Мб

Скачать

☆

<<< < Предыдущая 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 1213 / 2513 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 > Следующая >>>

5. Основания досрочного прекращения обязательств посделкам

России за нарушение кредитными организациями нормативных правовых актов Российской Федерации. Отслеживание применения мер ответственности является важным элементом работы по управлению кредитным риском контрагента. Это обусловлено не только ограничениями, проистекающими из мер ответственности. В соответствии с частью первой статьи 20 Закона о банках у Банка России возникает право отозвать лицензию на осуществление банковских операций у кредитной организации в случае неисполнения ею федеральных законов, регулирующих банковскую деятельность, а также нормативных актов Банка России, если в течение одного года к кредитной организации неоднократно применялись меры, предусмотренные Законом о ЦБ РФ.

Субъекты события

Подпункт (и) пункта 5.1 Примерных условий договора применяется к Стороне, ее Связанному лицу или Лицу, предоставляющему обеспечение ее обязательств, если Сторона или соответствующее лицо является кредитной организацией.

Содержание события

Событие, предусмотренное подпунктом (и) пункта 5.1 Примерных условий договора, затрагивает возможность кредитной организации осуществлять виды деятельности, определенные лицензией на осуществление банковских операций или (применительно к открытию филиалов) законом. Введение таких мер свидетельствует о наличии в деятельности кредитной организации нарушений и возможной угрозы правам ее кредиторов.

Право Банка России в порядке надзора применять к кредитной организации меры, установленные Законом о ЦБ РФ, за нарушение ею федеральных законов, нормативных актов или предписаний Банка России установлено статьей 16 Закона о банках. В соответствии с частью первой статьи 74 Закона о ЦБ РФ в качестве одной из мер ответственности за первичное нарушение Банк России вправе ограничивать проведение кредитной организацией отдельных операций на срок до шести месяцев. Ограничение может касаться1:

– количественных параметров проведения отдельных операций (например, может быть установлен предельный объем остатков или предельная сумма на определенных счетах бухгалтерского учета либо

См.: Инструкция Банка России от 21.06.2018 № 188-И «О порядке применения к кре-

дитным организациям (головным кредитным организациям банковских групп) мер, предусмотренных статьей 74 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)».

121

Постатейный комментарий кПримерным условиям 2011 г.

предельный объема операций, проводимых кредитной организацией со всеми клиентами, категориями клиентов или определенным лицом);

– видов операций (например, связанных с приобретением определенных ценных бумаг);

– проведения операций через корреспондентские счета (операции могут ограничиваться остатком денежных средств на данных счетах и объемом оборотов по ним);

– осуществления кассового обслуживания.

При выявлении нарушения Банк России может направить кредитной организации предписание об устранении нарушений. Если предписание не исполнено или выявленные нарушения либо совершаемые кредитной организацией банковские операции и сделки создают реальную угрозу интересам ее кредиторов, Банк России вправе на основании пункта 3 части третьей статьи 74 Закона о ЦБ РФ ввести на срок до одного года запрет на осуществление кредитной организацией отдельных банковских операций, а также на открытие ею филиалов1. Запрет может касаться осуществления отдельных банковских операций с юридическими лицами (включая нерезидентов), привлечения денежных средств физических лиц во вклады, открытия и ведения банковских счетов физических лиц. Запрет на открытие кредитной организацией филиалов приостанавливает право кредитной организации открывать филиалы, внутренние структурные подразделения — дополнительные офисы, кредитно-кассовые офисы, операционные офисы, операционные кассы вне кассового узла, а также передвижные пункты кассовых операций. При введении такого запрета кредитная организация обязана прекратить осуществление соответствующих операций. Запрет распространяется на все структурные подразделения кредитной организации.

Условия квалификации события в качестве Нарушения обязательства

Факт применения мер, описанных в подпункте (и) пункта 5.1 Примерных условий договора, составляет событие Нарушения обязательства, если иное не установлено в Генеральном соглашении (например, может быть предусмотрен Льготный период).

Меры, применяемые Банком России к кредитной организации, оформляются предписанием о применении мер и применяются с даты,

См.: Инструкция Банка России от 21.06.2018 № 188-И «О порядке применения к кре-

122

5. Основания досрочного прекращения обязательств посделкам

установленной в предписании. Предписание доводится до кредитной организации путем размещения в ее личном кабинете на официальном сайте Банка России, а в случае возникновения сбоя в работе личного кабинета иными способами, позволяющими обеспечить сохранность (конфиденциальность) информации и подтвердить факт его получения кредитной организацией. Информация о таких мерах может публиковаться Банком России. Так, раскрывается информация о запрете на открытие счетов и вкладов физическим лицам1.

Если информация не является общедоступной, Сторона обязана уведомлять о наступлении в отношении нее события, если она приняла на себя такое обязательство в соответствии с Генеральным соглашением (подпункт (А) подпункта (б) пункта 5.8 примерной формы Генерального соглашения). В соответствии с пунктом 4.7 Примерных условий договора Сторона повторяет заверение об отсутствии событий Нарушения обязательств в каждую дату Сделки. Недостоверность заверения сама по себе составляет событие Нарушения обязательства.

Несостоятельность (банкротство)

5.2. Наступление вотношении Стороны, ее Связанного лица или Лица,

предоставляющего обеспечение исполнения обязательств этой Стороны, любого изследующих событий (далее каждое изкоторых— «Банкротство») является (с учетом пунктов 5.4–5.6 настоя- щей статьи 5 и6.14 статьи 6 Примерных условий договора) основанием досрочного прекращения обязательств повсем Сделкам всоответствии спунктом 6.2 или 6.3 статьи 6 Примерных условий договора:

КОММЕНТАРИЙ К ПУНКТУ 5.2

В пункте 5.2 Примерных условий договора вводится термин «Банкротство», имеющий более широкое содержание, чем это предусмотрено Законом о банкротстве. Большинство положений пункта 5.2 Примерных условий договора опирается на нормы Закона о банкротстве.

См.: Указание Банка России от 29.10.2018 № 4951-У «О порядке размещения на офи-

циальном сайте Банка России в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» и удаления с официального сайта Банка России в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» информации о применении Банком России к банку запрета на привлечение во вклады денежных средств физических лиц и открытие банковских счетов физических лиц».

123

Постатейный комментарий кПримерным условиям 2011 г.

Субъекты события

Субъектами, на которых может распространяться пункт 5.2 Примерных условий договора, являются: Сторона, Лицо, предоставляющее обеспечение исполнения обязательств Стороны, и Связанное лицо.

В соответствии с законодательством Российской Федерации существуют юридические лица, к которым положения о банкротстве не применяются. Например, такие исключения приведены в статье 65 ГК РФ. Среди них государственные корпорации и государственные компании; для признания их банкротом требуется наличие соответствующих положений в законе об их создании, публично-правовые компании, казенные предприятия, учреждения и другие. Применение к таким лицам пункта 5.2 Примерных условий договора в полном объеме может быть невозможно. Для подобных случаев в Генеральном соглашении могут быть предусмотрены соответствующие Дополнительные основания прекращения.

(а) финансовое состояние отвечает признакам несостоятельности

(банкротства) и(или) основаниям дляосуществления мер попредупреждению банкротства, установленным законодательством Российской Федерации;

КОММЕНТАРИЙ К ПОДПУНКТУ (а) ПУНКТА 5.2

Признаки банкротства

Пункт 2 статьи 3 Закона о банкротстве устанавливает общие признаки банкротства юридического лица, в соответствии с которыми юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Требования к должнику — юридическому лицу в совокупности должны составлять не менее трехсот тысяч рублей (пункт 2 статьи 6 и пункт 2 статьи 33 Закона о банкротстве). Размер денежных обязательств или обязательных платежей считается установленным, если он определен судом в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве (пункт 3 статьи 4 Закона о банкротстве).

Общие признаки банкротства применяются, если иное не предусмотрено Законом о банкротстве. Например, специальные признаки установлены в статьях 183.16 (Признаки банкротства и рассмотрение

124

5. Основания досрочного прекращения обязательств посделкам

дела о банкротстве финансовой организации), 189.8 (Несостоятельность (банкротство) кредитной организации), 190 (Общие положения банкротства стратегических предприятий и организаций), 197 (Общие положения банкротства субъектов естественных монополий), 217 (Основания для признания крестьянского (фермерского) хозяйства банкротом) Закона о банкротстве.

Получить информацию о том, что у контрагента имеются признаки банкротства, не всегда возможно. Вместе с тем если контрагент или его Аффилированные лиц как эмитенты эмиссионных ценных бумаг несут обязанность по раскрытию информации в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг (статья 30), то в рамках такого раскрытия предусмотрена обязанность раскрывать в форме сообщений о существенных фактах сведения о появлении у эмитента, контролирующего его лица, подконтрольной эмитенту организации, имеющей для него существенное значение, либо у лица, предоставившего обеспечение по облигациям этого эмитента, признаков несостоятельности (банкротства), предусмотренных законодательством Российской Федерации.

Основания для применения мер по предупреждению банкротства

Пунктом 1 статьи 30 Закона о банкротстве установлены общие основания для применения мер по предупреждению банкротства. Помимо признаков банкротства, установленных пунктом 2 статьи 3 Закона о банкротстве, к таким основаниям относятся обстоятельства, указанные в статьях 8 и 9 Закона о банкротстве, в том числе если должник отвечает признакам неплатежеспособности или признакам недостаточности имущества. Понятия «неплатежеспособность» и «недостаточность имущества» установлены в статье 2 Закона о банкротстве.

Для отдельных видов организаций Законом о банкротстве предусмотрены специальные основания для применения мер по предупреждению банкротства, например: статьи 183.2 (Основания для применения мер по предупреждению банкротства финансовой организации),

184.1 (Дополнительные основания для применения мер по предупреждению банкротства страховой организации), 186.2 (Дополнительные основания для применения мер по предупреждению банкротства негосударственного пенсионного фонда), 187.2 (Дополнительные основания для применения мер по предупреждению банкротства негосударственного пенсионного фонда, осуществляющего деятельность по обязательному пенсионному страхованию), 189.2 (Дополнительные основания для применения мер по предупреждению банкротства кредитного кооператива), 189.10 (Основания для осуществления мер по предупреждению банкротства кредитной организации).

125

Постатейный комментарий кПримерным условиям 2011 г.

Условия квалификации события в качестве Банкротства

Подпункт (а) пункта 5.2 Примерных условий договора не содержит дополнительных условий квалификации данного события в качестве Банкротства.

(б) принимаются меры попредупреждению банкротства, установ-

ленные законодательством Российской Федерации;

КОММЕНТАРИЙ К ПОДПУНКТУ (б) ПУНКТА 5.2

В соответствии с пунктом 1 статьи 30 Закона о банкротстве руководитель должника обязан в разумный срок предпринять все зависящие от него разумные необходимые меры, направленные на предупреждение банкротства должника. Одной из мер по предупреждению банкротства является санация, предусмотренная статьей 31 Закона о банкротстве.Для отдельных видов должников Законом о банкротстве предусмотрены специальные меры по предупреждению банкротства, например, в статьях 183.1 (Меры по предупреждению банкротства финансовой организации), 184.1-2 (Меры по предупреждению банкротства страховой организации с участием контрольного органа),

189.9 (Меры по предупреждению банкротства кредитных организаций), 191 (Меры по предупреждению банкротства стратегических предприятий и организаций).

Федеральными законами могут вводиться специальные меры по предупреждению банкротства в кризисных условиях. Федеральным законом от 27.10.2008 № 175 ФЗ «О дополнительных мерах для укрепления стабильности банковской системы в период до 31 декабря 2014 года» были установлены меры по предупреждению банкротства, осуществляемые государственной корпорацией «Агентство по страхованию вкладов» в отношении банков, являющихся участниками системы обязательного страхования вкладов физических лиц в банках Российской Федерации (закон действовал до 31.12.2014).

Федеральным законом от 13.10.2008 № 173-ФЗ «О дополнительных мерах по поддержке финансовой системы Российской Федерации» и Федеральным законом от 18.07.2009 № 181-ФЗ «Об использовании государственных ценных бумаг Российской Федерации для повышения капитализации банков» вводятся меры по поддержке финансовой системы и повышению капитализации банковских кредитных организаций. Данные меры могут оцениваться на предмет квалификации как события, предусмотренного подпунктом (б) пункта 5.2 Примерных

126

5. Основания досрочного прекращения обязательств посделкам

условий договора, с учетом других фактических обстоятельств, в частности при наличии оснований для осуществления мер по предупреждению банкротства кредитной организации.

(в) отзывается, аннулируется или приостанавливается лицензия

профессионального участника рынка ценных бумаг либо иная лицензия, имеющая существенное значение длядеятельности Стороны, ее Связанного лица или Лица, предоставляющего обеспечение, втом числе такая лицензия, безкоторой невозможно заключение иисполнение Генерального соглашения, Сделок иДокумента обобеспечении;

КОММЕНТАРИЙ К ПОДПУНКТУ (в) ПУНКТА 5.2

В соответствии с пунктом 3 статьи 3 Закона о лицензировании лицензируемым признается вид деятельности, на осуществление которого требуется получение лицензии в соответствии с Законом о лицензировании или федеральными законами, которые регулируют отношения в сферах деятельности, указанных в части 2 статьи 1 Закона о лицензировании.

Под действие подпункта (в) пункта 5.2 Примерных условий договора подпадают лицензии, за исключением лицензий на осуществление банковских операций, которым посвящен подпункт (В) подпункта (ж) пункта 5.2 Примерных условий договора. Лицензия должна иметь существенное значение для деятельности субъекта, либо без нее заключение или исполнение Генерального соглашения, Сделок или Документа об обеспечении должно быть невозможным. Событие, связанное с отзывом, аннулированием и приостановлением лицензий, включено как отдельное событие в Примерные условия договора по двум причинам.

Аннулирование, отзыв или приостановление имеющейся у Стороны лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг означает для контрагента, не имеющего лицензии на осуществление банковских операций или профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, что вновь заключаемые Сделки с лицом, у которого аннулирована, отозвана или приостановлена лицензия, могут не подлежать судебной защите. Сделки, заключенные до этого события (т.е. когда лицензия имелась у соответствующей Стороны), должны подлежать судебной защите.

Кроме того, наличие у одной из Сторон лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг может требоваться для заключения и исполнения самой Сделки. Так, в соответствии с абзацем

127

Постатейный комментарий кПримерным условиям 2011 г.

вторым пункта 6 статьи 51.4 Закона о рынке ценных бумаг кредитные дефолтные свопы на внебиржевом рынке могут заключаться только при условии, что уплата денежных сумм в зависимости от наступления кредитного события осуществляется за счет кредитной организации, брокера, дилера, специализированного финансового общества, которое вправе осуществлять эмиссию структурных облигаций. Учитывая, что речь идет об уплате денежных сумм, т.е. об исполнении обязательств по Сделке, наличие соответствующей лицензии необходимо как на момент заключения Сделки, так и в течение ее срока, в том числе на момент совершения соответствующего платежа.

Вторая причина состоит в том, что наличие лицензии может быть определяющим для существования Стороны и ее деятельности. В отдельных случаях отзыв лицензии влечет ликвидацию лица в силу закона. Например, это касается обществ взаимного страхования (пункт 9.3 статьи 32.8 Закона Российской Федерации от 27.11.1992 № 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации»), негосударственных пенсионных фондов (пункт 3.2 статьи 7.2 Федерального закона от 07.05.1998 № 75-ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах»), акционерных инвестиционных фондов (статья 61.3 Федерального закона от 29.11.2001 № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах»).

В других случаях «лицензионное» событие может создать экономические предпосылки для ликвидации или банкротства лица, утратившего необходимую лицензии. Так, страховщикам запрещено осуществлять предпринимательскую деятельность, не связанную со страховой деятельностью. Соответственно, в момент, когда лицензия аннулируется или отзывается, у подобных субъектов могут отсутствовать ресурсы для продолжения хозяйственной деятельности. «Лицензионное» событие в таком случае может свидетельствовать о кардинальном изменении деятельности или имущественного положения лица либо предшествовать несостоятельности.

На этапе заключения Генерального соглашения и Сделок кредитная оценка контрагента осуществляется среди прочего исходя из того, что Сторона ведет определенный вид деятельности, имея на него лицензию. Основания, по которым событие наступило, могут быть связаны с нарушением лицом законодательства, лицензионных требований и привлечением его к административной ответственности. Прекращение деятельности, которая являлась для лица основным источником средств, и информация о том, что оно нарушает требования нормативных правовых актов, могут существенно повлиять на оценку кредитного качества.

128

5. Основания досрочного прекращения обязательств посделкам

Дополнительное обоснование существенности утраченной лицензии для деятельности другой Стороны, заключения или исполнения Генерального соглашения, Сделок или Документа об обеспечении требуется, за исключением случаев, касающихся:

– лицензии профессионального участника ценных бумаг (как поименованного в подпункте (в) пункта 5.2 Примерных условий договора);

– лицензии, прямо поименованных для целей подпункта (в) пункта 5.2 Примерных условий договора в Генеральном соглашении или Подтверждении по Сделке;

– лицензии, аннулирование, отзыв или приостановление которой влечет ликвидацию субъекта либо невозможность заключения или исполнения Генерального соглашения, Сделки или Документа об обеспечении.

(г) в арбитражный суд подается заявление уполномоченным лицом

или органом опризнании банкротом (кроме подачи заявления другой Стороной всвязи снеисполнением обязательств поГенеральному соглашению); при этом, если заявление подается конкурсным кредитором, такое событие является основанием дляпрекращения обязательств поСделкам всоответствии снастоящим пунктом5.2 только вслучае, если арбитражный суд втечение тридцати календарных дней сдаты вынесения определения опринятии заявления опризнании должника банкротом невыносит определения оботказе вовведении наблюдения иоставлении заявления безрассмотрения, определения оботказе вовведении наблюдения ипрекращении производства поделу обанкротстве, определения овозвращении такого заявления, определения опрекращении производства поделу обанкротстве, решения

дебного акта, результатом которого становится прекращение производства по делу обанкротстве или отказ ввозбуждении такого производства;

КОММЕНТАРИЙ К ПОДПУНКТУ (г) ПУНКТА 5.2

Содержание события составляет подача в отношении Стороны или иного субъекта заявления в арбитражный суд о признании банкротом любыми лицами или органами, уполномоченными подавать такое заявление в соответствии с Законом о банкротстве, включая самого должника, за исключением в определенном случае другой Стороны.

129

Постатейный комментарий кПримерным условиям 2011 г.

Правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом обладают лица, указанные в статьях 7 (общее правило), 183.19 (правило для заявлений в отношении финансовых организаций), 184.4 (дополнительное правило для заявлений в отношении страховых организаций), 189.1 (дополнительное правило для заявлений в отношении кредитных кооперативов), 189.61 (правило для заявлений в отношении кредитных организаций), 201.1 (дополнительное правило для заявлений в отношении застройщиков1) Закона о банкротстве.

Подача Стороной заявления о признании другой Стороны банкротом в связи с неисполнением последней обязательств по Генеральному соглашению не включается в состав события с тем, чтобы исключить злоупотребление такой другой Стороной своим правом.

Для заявлений, подаваемых конкурсными кредиторами, применяется Льготный период. С момента подачи конкурсным кредитором заявления до истечения Льготного периода событие составляет Потенциальное банкротство. По истечении Льготного периода событие может трансформироваться в Банкротство.

Льготный период не применяется, если заявление о признании должника банкротом подает лицо или орган, не относящиеся к понятию «конкурсный кредитор», как этот термин определен в Законе о банкротстве. В частности, это касается подачи заявления уполномоченными органами в силу относительно меньшего риска злоупотреблений с их стороны.

Льготный период в размере тридцати дней проистекает из срока, установленного Законом о банкротстве для рассмотрения арбитражным судом обоснованности поданного заявления (пункт 6 статьи 42 Закона о банкротстве), и применяется независимо от того, к какому виду организаций относится должник. Последовательность событий выглядит следующим образом.

Подается заявление о признании должника банкротом. Не позднее чем через пять дней с даты поступления заявления судья выносит определение о принятии заявления о признании должника банкротом (пункт 2 статьи 42 Закона о банкротстве). С этого момента начинается отсчет тридцатидневного Льготного периода.

В течение тридцатидневного периода, а именно не менее чем через пятнадцать дней и не более чем через тридцать дней с даты вынесения определения о принятии заявления о признании должника банкротом, проводится судебное заседание по проверке обоснованности заявле-

Ликвидационный неттинг не применяется в банкротстве застройщиков (пункт 6

статьи 4.1 Закона о банкротстве).

130

<<< < Предыдущая 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 1213 / 2513 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 > Следующая >>>

Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]