Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Введение в специальность «Экономическая безопасность». Учебное пособие для студентов вузов, обучающихся по специальности «Экономическая безопасность»
.pdf
бычи и переработки топливно-энергетических ресурсов, морепродуктов, транспортные магистрали. Для обеспечения безопасности
своей преступной деятельности организованные преступные сообщества (ОПС) устанавливают связи с представителями органов государственной власти и управления на региональном и федеральном уровнях.
Ситуация в сфере экономики характеризовалась негативным
влиянием преступности на развитие отечественной промышленности, банковской деятельности, предпринимательства, на получение
инвестиций. Оставалась сложной обстановка в кредитно-финансовой сфере. Получили распространение хищения финансовых
средств с использованием неправомерного возвращения налога на
добавленную стоимость, уклонение от таможенных платежей, осуществление экспортных операций через подставные фирмыоднодневки, совершение преднамеренных банкротств предприятий.
Наблюдались активные попытки организованных преступных групп
взять под контроль потребительский рынок страны, массовые случаи административного произвола и давления на малый и средний
бизнес. Продолжился процесс сращивания организованной преступности с представителями органов власти и управления, совершенствовались методы проникновения криминалитета во власть,
происходило завоевание ими доминирующих позиций в определенных отраслях экономики
1
цветных и редкоземельных металлов, леса,
драгоценных камней, стратегического промышленного сырья и т.п.
Важной особенностью российской ситуации является то, что
организованная преступность в России быстро выходит за традиционные границы и вторгается в сферы, криминализация которых
создает серьезную угрозу для международной стабильности и безопасности.
В настоящее время отмечается тенденция к интеграции преступного бизнеса. Лидеры преступных групп в целях усиления организации противостояния конкурентам, расширения сфер и территорий влияния объединяют легальный и нелегальный капитал под
руководством наиболее авторитетного лидера сообщества.
Объем рынка коррупции превышает 240 млрд долл. США. Согласно оценкам фонда ИНДЕМ, он еще выше: только в деловой
сфере России объем коррупции вырос между 2001 и 2005 г. примерно с 33 млрд до 316 млрд долл. в год (не включая коррупцию на
уровне политиков федерального уровня и бизнес-элиты). При этом
1
Доклад первого заместителя министра начальника СКМ МВД России Нурга-
лиева Р.Г. // Вестник МВД России. 2003. ¹ 2. С. 14.
251
средний размер взятки, которую российские бизнесмены дают чиновникам, вырос с 10 тыс. до 136 тыс.
Коррупция — это сигнал, указывающий на неоправданные и
неэффективные действия государства, дающие возможность нечестным чиновникам извлекать прибыль, пользуясь своим служебным
положением. Проведенное фондом «Информатика для демократии»
исследование показало, что на взятки в России ежегодно тратят
около 37 млрд долл. (примерно 34 млрд — взятки в сфере бизнеса,
3 млрд — бытовая коррупция), что почти равно доходам государственного бюджета страны
1
. Коррупция тесно связана с организованной преступностью, целенаправленно стимулируется и провоцируется ею. Организованные преступные структуры, используя коррупционные связи, под прикрытием коммерческих организаций
перекачивают государственное имущество в коммерческие структуры, получая из государственного бюджета незаконные кредиты и
субсидии, занижая реальную стоимость государственной собственности в процессе приватизации, присваивая валютную выручку от
реализации за рубежом энергоносителей и других товарно-сырьевых
ресурсов. Кроме того, они принуждают должностных лиц осуществлять действия, направленные на предоставление различных необоснованных или незаконных льгот, лоббирование выгодных криминальным структурам политических, законодательных и экономических решений. Все эти действия фактически направлены на стимулирование теневой экономики, поскольку только она может
обеспечить финансирование коррумпированных чиновников.
По разным оценкам на подкуп представителей государственного
аппарата криминальные и коммерческие структуры тратят от 20 до
50% своей прибыли. Эти средства также наполняют капиталы теневой экономики
2.
10.2. Рейдерство и гринмейл
В современном бизнесе рейдеры — это специалисты по перехвату оперативного управления или собственности фирмы с помощью
специально инициированного бизнес-конфликта. И если в развитых экономиках это означает скупку акций у мелких акционеров по
цене выше той, которую может предложить руководство компании,
то в России в самом разгаре «дикое» рейдерство. Здесь предприятия
не покупают, а захватывают под любым предлогом и любыми средствами на несколько часов, чтобы тут же продать его основные ак-
1
Латов Ю.В. Теневая экономика. М.: Норма, 2006 С. 80.
2
Сатаров Г. Как измерять и контролировать коррупцию // Вопросы экономики.
2007. ¹ 1. Ñ. 26.
252
тивы заказчику налета1. Рейдерство — это противоправное перераспределение собственности. Даже вполне законная операция по поглощению активов становится рейдерским актом, если хотя бы на
одном этапе применяются незаконные методы
2.
История рейдерства насчитывает не одно столетие, хотя сам
термин введен в деловой оборот на рубеже XIX—XX вв., рейдерство
появилось на свет вместе с акциями, когда возникла возможность
поглощения компании помимо воли ее владельца. Рейдеры в России появились только в 90-х годах XX в. В декабре 1991 г. прекратил свое существование Советский Союз. Этот процесс сопровождался тотальными изменениями во всех сферах жизни российского
общества. Исторический путь российского рейдерства берет свое
начало в эпоху ельцинской приватизации и акционирования, когда
на имущественной базе государственных предприятий создавались
первые акционерные общества, акции которых распространялись
между членами трудовых коллективов бывших государственных и
муниципальных унитарных предприятий. Рейдеры всеми правдами
и неправдами скупали акции у сотрудников народных предприятий,
формировали контрольные пакеты и назначали удобных им директоров. Далее имущество предприятий перепродавалось, шло с молотка или вносилось в уставный капитал аффилированных структур. Жертвами первой волны рейдерских захватов пали торговые
предприятия, чьи площади прельщали новых собственников возможностью сдавать их в аренду. От современных поглотителей их
отличали отсутствие собственных административных, финансовых и
силовых ресурсов и масштабностью.
Последнее стало возможным, когда рейдерство само по себе
оформилось в отдельный вид теневого бизнеса. Примерно с середины 1990-x годов рейдерство становится профессией.
Условно методы рейдерской атаки, или недружественного поглощения можно подразделить на три основных вида
3.
«Белое рейдерство» — четко запланированное поглощение компании, происходящее хоть и против воли основного собственника,
но в строгом соответствии с требованиями закона. Как правило,
такой вид поглощения применяется по отношению к компаниям с
малоэффективным корпоративным управлением и финансовыми
затруднениями. Защита от рейдерства в его «белом» варианте, как
правило, концентрируется в судебных и административных органах.
1
Бабанов Э.В. Корпоративные войны // Закон. 2007. ¹ 3. С. 89.
2
Недружественные поглощения и экономическая безопасность предприятия
//www. klerk.ru
3
Анисимов С. Рейдерство в России. Особенности национального захвата. СПб.:
Вектор, 2007.
253
«Черное рейдерство» — незаконный захват собственности, основа
которого базируется на применении криминальных методов: подделке документов, подкупе чиновников (судьи, работники правоохранительных ведомств и пр.), шантаже, мошенничестве и пр. Такой
вид рейдерства может быть применен к любой компании. Однако
бороться с «черным рейдом» исключительно внесением поправок в
законодательство достаточно бессмысленно. Стране с высоким
уровнем коррупции не защитить собственников от криминального
захвата.
«Серое рейдерство» — поглощение компании, осуществляемое
внешне законными средствами, аналогичными методам белого рейдерства, но совокупность этих средств в целом составляет схему
аналогичную методам черного рейдерства. Это весьма распространенный видрейдерства, применимый к любым компаниям, в схемах
действия которого сложно разобраться даже опытному специалисту.
Защита от рейдерства такого рода очень сложна. «Серые рейдеры»
редко привлекаются к ответственности, несмотря на противоправный умысел их действий, поскольку доказать противоправность
умысла совокупности внешне законных действий бывает очень
сложно бизнес-структуры, независимые команды.
Наемником быть проще и безопаснее: работодатель предоставляет финансовые ресурсы и при необходимости защитит от ответных действий противника. Наемные рейдеры разрабатывают стратегию захвата и после утверждения плана руководством обеспечивают
его реализацию. За это они получают 20—25 процентов «добычи».
Самостоятельные рейдеры получают все, но при этом им приходится самостоятельно изыскивать необходимые для проведения операции средства и защищаться в острых ситуациях. В дальнейшем поглощенные компании и или их активы продаются по максимально
высоким ценам заинтересованным лицам.
В последнее время эти структуры стараются формально обрести
законные основания — регистрируются как инвестиционные компании, консалтинговые агентства и пр. Функция рейдера — создать
предприятию максимальное количество проблем, финансово истощить его, затем забрать у собственников и директоров, чтобы с прибылью продать предприятие или его имущество третьим сторонам.
«Черные юристы», имеющие отличные знания в области права,
знающие все лазейки законодательства и формирующие пакеты
подложных документов для возбуждения арбитражных дел, уголовных дел проверок и «правовых спектаклей». В силу рода деятельности у ни значительные связи в разных силовых и правоохранительных органов. По словам директора одного из московских офисов, в
последние годы стало нормой просчитывать в бизнес-планах уча-
254
стие силовиков: 150 тыс. долл. — на покупку судебного решения,
200 тыс. долл. — вход, УБЭП, 10 тыс. долл. — вход группы быстрого реагирования и т.д. PR-агентства публикуют заказные статьи с
целью очернить: пострадавшую сторону; проверить неугодных им
сотрудников МВД, прокуратуры, надзирающие органы и т.п.;
сформировать крайне негативное отношение к пострадавшей сто-
1
ðîíå
. Фирма является дочерней или аффилированной по отноше-
нию к таким структурам
2
.
Существуют законные и незаконные способы захвата компаний.
К законным формам относятся:
• скупка акций — старый способ поглощения. Реализация
происходит путем добровольной купли-продажи акций в целях получения блокирующего или контрольного пакета;
• проведение дополнительной эмиссии акций;
• банкротство — затратный способ поглощения.
Для его осуществления необходимо факторинговое приобретение кредиторской задолженности бизнес-партнеров.
Сущность юридического способа поглощения заключается в судебной отмене и последующем пересмотре приватизации корпоративный шантаж, жегринмейл, может применяться как сопутствующая поглощению или рейдерству услуга, но чаше является самостоятельным высокодоходным видом бизнеса, не предусматривающим установление контроля над компанией.
Незаконными формами поглощения являются силовой захват.
Для осуществления силового захвата нужно несколько десятков
физически развитых граждан и сфальсифицированное судебное решение. Силовое перераспределение собственности может осуществляться с помощью службы судебных приставов, специальных подразделений правоохранительных органов или частных охранных
структур.
Летом 2005 г. офис СПК «Развитие», владеющей контрольными
пакетами в крупнейших московских компаниях — Главмосстрое,
Моспромстрой материалах и Мосмонтажспецстрое, штурмовали
более 100 чоповцев. Нападавшие представляли интересы нового
владельца, которым, как выяснилось позднее, оказался Сулейман
Керимов. А вскоре участники рынка узнали, что 51% СПК «Развитие» был продан холдингу «Базовый элемент»
3.
1
Фаенсон М.И., Пиманов А.А. Рейдерство (недружественный захват предпри-
ятий): практика современной России. М.: Альфа-Пресс, 2007. С. 12.
2
Рейдерство как как социально-экономический и политический феномен//www.
bishelp.ru
3
Говердовская О. Назад в будущее//www. compromat.org.ru
255
Более 870 уголовных дел по фактам рейдерских захватов предприятий возбуждено в России за последние три года. Как сообщает
пресс-служба департамента экономической безопасности (ДЭБ)
МВД России, только в 2007 г. к ним поступило 270 заявлений и
обращений физических и юридических лиц, которые лишились
собственности, или подверглись атаке рейдеров. Кроме того, согласно данным ДЭБ, за 2006 г. правоохранительные органы выявили 799 преступлений, предусмотренных статьями УК РФ «Фиктивное банкротство», «Преднамеренное банкротство», а с начала
2008 г. — в общей сложности уже около 380 таких преступлений
1.
И это происходит в стране, где в Основном законе в качестве основополагающего провозглашен принцип признания, соблюдения и
защиты прав и свобод человека и гражданина (ст. 2 Конституции РФ).
Исследователями корпоративного законодательства справедливо
отмечается, что в странах с высокой правовой культурой и реально
действующими правоохранительными органами произвести такие действия, оставшись безнаказанным, достаточно трудно, а главное —
экономически не выгодно, так как похищенное с высокой степенью вероятности возвратят титульному владельцу, а с виновного
будет взыскан причиненный ущерб. В России же собственник
предприятия зачастую остается один на один с захватчиками и
должен защищать свои активы от агрессора
2
. Общество, наблюдая
за рейдерскими захватами, достаточно часто соглашается с их приемлемостью, поскольку считает, что один менее успешный, один
менее шустрый делец проиграл другому, более шустрому дельцу
3
.
Другой вид мошенничества — это гринмейл. Дословно гринмейл
(greenmail) переводится как «зеленая почта» в отличие от «черной
почты» (blackmail), означающей шантаж в чистом виде. «Зелень»
указывает на цвет американских денежных знаков, давая понять,
что гринмейл — это шантаж финансовый.
Более точно гринмейл — это корпоративный шантаж, злоупотребление правом со стороны акционера для повышения стоимости
выкупа принадлежащих ему акций.
Процесс вымогательства можно описать следующим образом.
Сначала происходит приобретение ценных бумаг общества, а затем
той же компании предлагается их выкупить за куда более крупную
сумму. Заметим, что целью шантажистов далеко не всегда служит
1
По фактам рейдерских захватов в России за три года возбужденно более 870
уголовных дел//www.ng.ru/economics.
2
Бабанов Э.В. Корпоративные войны // Закон. 2007. ¹ 3. С. 90.
3
Плигин В. Способы борьбы с корпоративными конфликтами // Закон. 2007.
¹ 3. Ñ. 6.
256
восстановление социальной справедливости, гораздо чаще этот способ применяется при недружественных поглощениях.
Алгоритм действий обычно включает: 1) постоянные требования
о проведении внеочередных общих собраний акционеров; 2) жалобы в различные органы с целью инициировать проверки в отношении общества, его должностных лиц; 3) сбор сведений о допущенных нарушениях и промахах; 4) предъявление исков к членам совета директоров, для чего достаточно владеть 1% акций или быть участником общества.
Формально гринмейлера упрекнуть не в чем. Он озабочен лишь
состоянием дел в обществе, формальные признаки злоупотреблением правом обнаружить не просто. Со стороны активный акционер
отстаивает свои права, а на самом деле борется за денежные знаки
1.
Основателем гринмейла почему-то принято считать американского бизнесмена Кеннета Дарта, однако этот вид бизнеса возник задолго до его рождения. Первые упоминания о враждебных корпоративных действиях в отношении акционерных компании в Великобритании относится к XIX в. Сам термин «гринмейл» получил широкое
распространение в 1980-х годах
2.
Гринмейл как явление финансового шантажа весьма распространено в странах с развитым корпоративным правом, но это понятие не является юридическим термином и неизвестно нашей
правовой науке, хотя довольно часто встречается в деловой российской лексике и практике. На фоне громких дел по захвату компаний как-то в тени остаются действия гринмейлеров, которые, понимая негативное отношение общества к их деятельности, всегда
прикрываются целями защиты прав акционеров. Основная цель
гринмейлерства — получение материальной выгоды без установления контроля над компанией
3.
Чаще всего гринмейл реализуется через давление на менеджеров
или собственников компании, осуществляемое миноритарным акционером, а то и вовсе сторонним лицом. Тактика действий гринмейлеров — формально придерживаясь закона, предпринять действия якобы по осуществлению своих прав, но, по сути, это проведение заранее спланированных акций, направленных на получение
необоснованного вознаграждения, злоупотребление правом. Механизм гринмейла состоит в подаче судебных исков по всевозможным
поводам, оспаривании решений собраний акционеров и руково-
1
Ионцев М. Корпоративные захваты: слияние, поглощения, гринмейл. М.: Ось-89,
2003. Ñ. 8.
2
Теневая экономика / Под ред. Н.Д. Эриашвили, И.В Артемьевой. М.: ЮНИ-
ÒÈ-ÄÀÍÀ, 2007. Ñ. 424.
3
Котляр Э. Гринмейл: русская версия // Консультант. 2005. ¹ 5.
257
дства предприятия, организации негативных публикаций в прессе,
проведении акций.
В последнее время гринмейлеры все чаще используют несовершенство российской судебной системы, поскольку сама судебная
процедура позволяет до вынесения судебного вердикта осуществлять превентивные действия против ответчика (можно догадаться,
что это мажоритарные акционеры и акционерное общество) и широко использовать сам иск как способ давления на компанию
1.
В России гринмейл — понятие более емкое. Оно подразумевает
и такие действия, как, например, корпоративная разведка или понуждение общества к совершению юридически значимых действий.
Гринмейл используется не только для того, чтобы заставить компанию-цель выкупить ценные бумаги, принадлежащие гринмейлеру.
Зачастую он становится частью юридической схемы, применяемой
одной компанией при недружественном поглощении другой.
Безусловно, действия гринмейлера являются по своей сути злоупотреблением правом. Однако в российском законодательстве четкое определение понятия «злоупотребления правом» отсутствует.
По этой причине ст. 10 Гражданского кодекса «Пределы осуществления гражданских прав» практического применения не находит.
Итак, к особенностям российского гринмейла можно отнести следующие:
• полная неразборчивость компаний-агрессоров в выборе спо-
собов нападения;
• наличие компаний, специализирующихся в области недру-
жественных слияний и поглощений;
• практическая невозможность разграничить корпоративный
шантаж миноритария, защищающего свои права, и недружественное поглощение со стороны компании-агрессора.
Корпоративный шантаж (гринмейл) в России принимает все
больший размах, но при этом имеет свои особенности. Сначала
приобретается небольшой пакет акций предприятия, а потом по
заранее разработанному сценарию начинается борьба с ним, которая ведется до тех пор, пока не поступит предложение о продаже
своих акций по более высокой цене. Во многих случаях гринмейлеру достаточно получить доверенность от мелкого акционера, которая обходиться значительно дешевле.
Обычный арсенал мелкого гринмейлера включает постоянные
требования о проведении внеочередных общих собрания акционеров, жалобы в различные органы с целью инициировать проверки в
отношении общества, его должностных лиц и крупнейших акцио-
1
Лысихин И. Все начатое дурно крепнет злом//www.rg.ru
258
неров, беспричинное судебное обжалование решений и действий
органов управления компании. Гринмейлер без особых на то оснований использует свои права по отношению к компании учитывает
нарушения и использует в своей деятельности любой промах предприятия. Непредоставленные в установленные сроки копии документов общества являются основанием для того, чтобы пожаловаться в соответствующие органы; жалоба может являться основанием
для наложения на штрафа. Невключение части выдвинутых кандидатур в список для голосования по выборам в совет директоров
(наблюдательный совет) может служить основанием для признания
недействительным решения общего собрания акционеров.
Особым методом воздействия на менеджеров компании является предъявление исков к членам совета директоров (наблюдательного совета) и лицам, осуществляющим полномочия исполнительных органов в порядке ст. 71 ФЗ «Об акционерных обществах» или
ст. 44 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Для
того чтобы воспользоваться этим весьма популярным инструментом, достаточно владеть всего 1% акций или быть участником общества. Как показывает практика, такого рода иски оказывают
мощное психологическое воздействие на руководство общества.
Как и любой другой иск.он может быть обеспечен, например, арестом пакета акций (долей), принадлежащего генеральному директору и членам совета директоров. Все зависит от истинных намерений, фантазий и возможностей гринмейлера. Формально гринмейлера упрекнуть не в чем. Все дело в том, что такие иски являются
косвенными и предъявляются в защиту интересов самого предприятия. А принципиальный акционер (участник) лишь озабочен состоянием дел в обществе. Почва для упомянутого выше иска имеется практически всегда. Безудержное стремление к «оптимизации»
финансовых потоков, облегчает задачу гринмейлерам, поскольку
иначе им приходилось бы ее выдумывать. Например, акционерное
общество сдает помещения в аренду по цене, в 10 раз меньше рыночной. Разумеется, напомним, что эффективным инструментом
защиты в этом случае является предъявление иска о защите деловой
репутации компании на основании ст. 152 ГК РФ.
Также одним из тревожных признаков может быть возникновение проблем с одним из обслуживающих банков, например, трудности с выдачей кредита или предоставлением банковской гарантии
либо требования о досрочном погашении ранее выданных кредитов.
Распространенным и достаточно эффективным инструментом
давления со стороны рейдеров является возбуждение уголовных дел
против собственников бизнеса или топ-менеджеров, при этом чаще
всего используются ст. 159 («Мошенничество»), ст. 160 («Присвое-
259
ние или растрата»), ст. 171 («Незаконное предпринимательство»),
ст. 201 («Злоупотребление полномочиями») УК РФ и т.д.
Новацией агрессивных поглощений последних лет стал взлом
сервера компании для получения внутренней информации или
иным образом смоделированная хакерская атака.
Перечисленные индикаторы являются наиболее яркими и характерными, их появление сигнализирует о том, что корпоративная
война началась, и время для подготовки эффективной правовой
защиты ограничено.
Полезным способом борьбы с недружественным захватом может
являться возвратный лизинг, суть которого состоит в приобретении
дружественной компанией в собственность актива с последующей
передачей его в лизинг продавцу.
Иначе говоря, компания-собственник сначала продает недвижимость лизингодателю, а тот потом сдает его в лизинг бывшему
собственнику.
Обычно данная схема используется в ситуации, если предприятие-лизингополучатель уже имеет необходимые средства производства и нуждается в оборотных средствах для расширения бизнеса, а
также как инструмент увода недвижимости из-под удара с сохранением контроля над активом. Часто возвратный лизинг является
наиболее эффективным и относительно дешевым способом улучшения финансового положения предприятия
1.
Несмотря на сложившуюся ситуацию вокруг недружественных
поглощений, в следственной и судебной практике имеется достаточное количество фактов квалификации действий рейдеров включающих в себя комплекс признаков составов преступлений:
• нарушение авторских и смежных прав (ст. 146 УК РФ);
• мошенничество (ст. 159 УК РФ);
• принуждение к совершению сделки или к отказу от ее со-
вершения (ст. 179 УК РФ);
• коммерческий подкуп (ст. 204 УК РФ);
• организация преступного сообщества (преступной организа-
öèè) (ñò. 210 ÓÊ ÐÔ);
• нецелевое расходование бюджетных средств (ст. 285 УК
ÐÔ);
• получение взятки (ст. 290 УК РФ);
• дача взятки (ст. 291 УК РФ);
• самоуправство (ст. 330 УК РФ).
1
Бендус М. Недружественные поглощения: Понятие, причины, способы проти-
водействия/www. corruptione.ru
260
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]