Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Теория и история государства и права. Учебное пособие
.pdf
широко распространившаяся коррупционная практика). Известны и обратные примеры, когда какое-то время правило поведения, ранее санкционированное государством, лишалось такой санкции
73
.
Правовым же обычаем правило поведения становится в момент санкционирования его государством.
Все многообразие исторической действительности позволяет выделить лишь два способа санкционирования
правового обычая — это санкционирование обычая посредством судебного решения и отсылка к обычаю в тексте нормативно-правового акта. Например, Римская
империя, побеждая другие народы, не устанавливала для них каких-то новых правовых предписаний.
Римские прокураторы, приезжая в какую-то местность,
изучали существующие у местного народа обычаи, и на
основании тех обычаев, которые римские прокураторы считали нужным сохранить, они разрешали конкретные судебные дела своей властью. Другим примером санкционирования обычая в тексте нормативноправового акта
является колониальная система
управления Индией Британской империей в период
с 1858 по 1947 гг.74 Говоря о втором способе санкционирования правового обычая — отсылке к обычаю в тексте нормативно-правового акта, важно указать на ту его
особенность, что в тексте нормативно-правового акта
указывается лишь название обычая вследствие презумпции (предположения) законодателя о достоверном
знании содержания самого правила поведения гражданами государства. Например, ст. 5
ГК признает в ка-
73
А.М. Прохоров. 3-е изд. М., 1969–1978; Ромашина Е. В. К вопросу о системе
кормлений в средневековой Руси // История государства и права. 2010. № 16.
товский. М. 1973.
Кормление на Руси. Большая советская энциклопедия. Т. 13 / гл. ред.
74
См.: История Индии / К. А. Антонова, Г. М. Бонгард-Левин, Г. Г. Ко-
241
честве правового обычай делового оборота, определяя
его как сложившееся и широко применяемое в какойлибо области предпринимательской или иной деятельности не предусмотренное законодательством правило
поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно
в каком-либо документе. Например, в тексте ст. 454 ГК
законодатель указывает, что продаваемый товар должен быть затарен
и упакован, за исключением тех товаров, которые не требуют затаривания или упаковки,
т. е. законодатель презюмирует, что перечень товаров,
которые не требуют затаривания и упаковки, хорошо
известны гражданам государства, и в случае возникновения спора в отношении того, должен быть затарен
и упакован товар или нет, суды будут разрешать
спор,
исходя из данного перечня. Или, например, п. 5 ст. 27
Федерального закона от 15.11.1997 № 143-ФЗ «Об ак-
75
тах гражданского состояния»
устанавливает, что по
желанию лиц, вступающих в брак, государственная
регистрация заключения брака может производиться
в торжественной обстановке.
Следует отметить, что для исполнения обязательств правовой обычай играет также большую роль.
Примером этого может служить ст. 309 ГК, устанавливающая общие положения исполнения обязательств (обязательства должны исполняться надлежащим образом
в соответствии
с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями
делового оборота или иными обычно предъявляемыми
требованиями). Указанные примеры дают основания
утверждать, что правовой обычай имеет определенное
значение в Российской Федерации.
242
75
См.: СЗ РФ. 1997. № 47. Ст. 5340.
Значение правового обычая как источника внутринационального права обусловлено тем его качеством, что он способен обеспечить совместимость правовых предписаний с общественным сознанием, легитимизировать на законодательном уровне обыденное
поведение людей, выступает юридическим средством,
способным сохранить принятый уровень социальной
активности граждан. В то же время значение обычая
как источника
его способностью достигнуть интеграции межгосударственного правового пространства.
Таким образом, можно определить правовой обычай как особую форму права, представляющую собой
исторически сложившуюся и вошедшую в привычку
людей в силу его рациональности многократно повторяемое правило поведения, санкционированное, одобряемое и защищаемое государством.
международного права обуславливается
3. Нормативно-правовой акт
как источник права
Такая форма права, как нормативно-правовой
акт, возникла в глубокой древности и продолжает иметь важное значение в современных государствах. Так, римские юристы определяли нормативноправовой акт как предписание общего характера, и это
определение справедливо до настоящих дней. В самом
общем виде можно сказать, что нормативно-правовой
акт представляет собой
письменный акт — документ, либо устанавливающий
какие-то новые нормы права, либо вводящий в действие ранее созданные нормы права, либо изменяющий или отменяющий какие-либо правила общего характера, изданный уполномоченным государственным
содержащий нормы права
243
органом, либо иным субъектом с санкции государства.
Любой нормативно-правовой акт является результатом правотворческой деятельности государства, разрабатывается, принимается и опубликовывается в особом процедурном порядке, имеет четко определенную
форму и реквизиты. Каждый нормативный акт имеет так называемую юридическую силу, т. е. свое место в существующей иерархии
актов, он направлен на регулирование наиболее важных, типичных, устойчивых отношений внутри данного общества.
Важно указать, что нормативно-правовой акт является разновидностью более широкого понятия —
«правовой акт». Под правовым актом следует понимать любое действие или бездействие должностных
лиц, граждан и иных субъектов, влекущее за собой
или иные правовые последствия, сопровождающиеся
составлением (сразу или впоследствии) тех или иных
документов юридического характера. Правовые акты
делятся на правовые акты-действия (например, правомерные поступки или правонарушения лица); индивидуальные правовые акты, примером которых
могут служить заключенные гражданами договоры
гражданско-правового характера, судебные решения
и определения, постановления и приказы
ных органов, акты толкования права (постановления
и определения Конституционного суда РФ) и, наконец, собственно нормативно-правовые акты, которые
отличаются от иных правовых актов тем, что содержат
в себе нормы права, т. е. общеобязательные формально определенные правила поведения, реализация которых обеспечена возможностью государственного
принуждения и направлена на
гулирование общественных отношений. В этой связи
других нормативных
те
компетент-
непосредственное ре-
244
определенную сложность представляет разграничение нормативно-правовых, индивидуально-правовых
актов, а также актов толкования права, поскольку
одни и те же должностные лица могут одновременно принимать и те, и другие виды правовых актов.
Например, в силу ст. 115 Конституции Правительство
РФ может принимать постановления и распоряжения, которые обязательны к исполнению
на территории РФ. Например, постановление Правительства РФ
от 02.08.2014 № 764 «Об утверждении Правил предоставления Российской академии наук органами государственной власти Российской Федерации, органами государственной власти субъектов Российской
Федерации, иными государственными органами,
гражданами, организациями по ее запросам научной
и (или) научно-технической информации (в том числе
аналитических и справочных
материалов), имеющейся у них и необходимой Российской академии наук
при реализации ею своих целей и основных задач»
76
представляет собой нормативно-правовой акт, поскольку содержит в себе правила поведения, направленные на многократную реализацию. Распоряжение
Правительства РФ от 02.08.2014 № 1460-р «Об изменении границ акватории морского порта Кавказ»
77
нормативно-правовым актом не является и содержит
в себе общеобязательные распоряжения Правительства
разового характера, является индивидуальным правовым актом. Иногда встречаются акты, содержащие
в себе как правовые нормы, так и отдельные распоряжения, например, постановление Правительства РФ
от 07.08.2014 г. № 778 «О мерах по реализации Указа
Президента России “О применении отдельных
специ-
76
См.: СЗ РФ. 2014. № 32. Ст. 4531.
77
См.: Там же. 2014. № 33. Ст. 4608.
245
альных экономических мер в целях обеспечения безопасности Российской Федерации”»
78
.
Таким образом, под нормативно-правовым актом можно понимать изданный в строго определенном
процедурном порядке официально уполномоченным
на это государственным органом (или общественными
организациями и иными субъектами права с санкции
государства), содержащий общеобязательные правила поведения письменный акт-документ, находящийся в иерархических отношениях юридической силы
с другими нормативно-правовыми
актами.
В каждом государстве с учетом исторических особенностей его развития и правовых традиций складывается собственная иерархическая система нормативноправовых актов. Например в России эта система состоит
из Конституции, Федеральных конституционных законов и подзаконных актов: Указы Президента, постановления Правительства, акты Федеральных органов
исполнительной власти (Федеральных министерств,
агентств и
служб), а также локальных нормативных
актов, т. е. актов, действующих в пределах территории конкретных предприятий, учреждений, организаций, принимаемых администрацией этих предприятий,
учреждения, организаций. В условиях федеративного государства, как правило, существуют две системы законодательства, в силу чего субъекты Федерации могут принимать свои нормативно-правовые акты. В
Российской
Федерации это могут быть Конституции и Уставы субъектов РФ как акты, отражающие элементы политического суверенитета входящих в Федерацию субъектов;
законы субъектов РФ, а также акты органов исполнительной власти субъектов РФ. Наконец, во многих
246
78
См.: СЗ РФ. 2014. № 32. Ст. 4543.
государствах право издания нормативно-правовых актов предоставлено органам местного самоуправления.
В России это акты муниципальных образований.
В современных условиях было бы неправильно рассматривать нормативно-правовые акты как результат правотворческой деятельности исключительно государственных органов. Например, устав открытого акционерного общества является локальным
нормативно-правовым актом, но он
принимается лицами, выступающими в качестве учредителей. Важно отметить, что в условиях современного государства появляется больше субъектов, которым государство предоставляет право издавать нормативно-правовые акты,
содержащие общеобязательные правила поведения
79
.
Таким образом, по сфере действия можно выделять общефедеральные нормативно-правовые акты,
акты субъектов федерации, акты органов местного самоуправления, локальные нормативно-правовые акты.
По критерию срока действия можно выделить акты неопределенного срока действия и нормативно-правовые
акты временного характера, например, Федеральный
закон от 08.05.2009 № 93-ФЗ «Об организации проведения встречи глав государств и правительств стран —
участников форума “Азиатско-тихоокеанское экономическое сотрудничество” в 2012 году, о развитии города
Владивостока как центра международного сотрудничества в Азиатско-Тихоокеанском регионе и о внесении изменений в отдельные законодательные акты
Российской Федерации»
80
.
79
обществах»; в ст. 4 ФЗ «О саморегулируемых организациях» предусматривается
право саморегулируемой организации разрабатывать и утверждать стандарты
и правила предпринимательской или профессиональной деятельности, обязательные для выполнения всеми членами саморегулируемой организации.
Например, акционерные соглашения — ст. 32.1 ФЗ «Об акционерных
80
См.: СЗ РФ. 2009. № 19. Ст. 2283.
247
Также важно отметить, что эффективно работающая система нормативно-правовых актов требует
наличия средств обеспечения их юридической силы,
т. е. реализации требования соответствия нижестоящих нормативно-правовых актов актам вышестоящих
органов. К таким средствам относятся приостановления действия нормативно-правового акта, оспаривание нормативно-правового акта лицами, чье право
было
действительным, отмена нормативно-правового акта
и др. Важнейшими процедурами, направленными
на реализацию средств обеспечения юридической силы
в Российской Федерации, являются механизмы конституционного судопроизводства, механизмы публичного
производства, предусмотренные ГПК и АПК.
нарушено введением акта, признание акта не-
4. Судебный прецедент как источник права
Под судебным прецедентом понимается решение
какого-либо высшего судебного или административного органа, принимаемое по конкретному делу, выступающее образцом (императивной нормой) для разрешения в последующем аналогичных дел. При этом судебным прецедентом можно считать решение, выносимое
судом по гражданскому, административному или уголовному делу. Административный же прецедент — это
решение
сти. Исторически сформировавшись как источник права в средние века в Великобритании, судебный прецедент в дальнейшем получил широкое распространение
в таких странах как США, Австралия, Канада, Новая
Зеландия.
прецедента как источника права. Прежде всего судебный
, принимаемое органом исполнительной вла-
Можно выделить следующие признаки судебного
248
прецедент представляет собой такое решение суда, которое содержит в себе так называемую креативную
часть, т. е. обязательную норму, которая формулируется судом по результатам рассмотрения конкретного дела. Именно наличие данной нормы, содержащей
правовую позицию суда, делает его прецедентом и дает
возможность использовать эту норму при разрешении
исходных дел
цеденты смогут создаваться судами разных уровней,
но наивысшую степень обязательности имеют только судебные прецеденты, выносимые высшими судебными инстанциями. Поэтому судебный прецедент
имеет достаточно сложный механизм формирования.
Например, сначала правовую позицию по конкретному
делу формирует суд нижестоящей инстанции, тем самым запуская процесс накопления судебной
ки по данному вопросу. Затем, через механизмы процедур обжалования правовые позиции нижестоящих
судов подтверждаются или отклоняются вышестоящими судами. И только после того как правовые позиции
высказали высшие судебные инстанции, содержащаяся в решении креативная или общая норма получает
наивысшую степень обязательности и становится прецедентом в полном
При этом нижестоящий суд обязан применять состоявшийся прецедент только к делам со сходными
обстоятельствами, т. е. к делам, фактические обстоятельства которых соответствуют фактическим обстоятельствам состоявшегося прецедента. При этом нижестоящие суды могут применять прецеденты вышестоящих судов к разрешению тех дел, которые возникли до
прецедента либо после него (перспективное дей-
этого
ствие прецедента), т. е. прецеденты вышестоящих судов
обладают как перспективным, так и ретроспективным
другими судами. Любые судебные пре-
практи-
смысле этого слова.
249
действием. Вынесенный судами прецедент подлежит
официальному опубликованию в соответствующих
сборниках.
Важно отметить тот факт, что формирование прецедента подчинено определенной достаточно жесткой процедуре, которая может иметь как нормативное закрепление, так и закрепление доктринальное.
Так, в правовой традиции Великобритании считается, что судебный прецедент должен быть основан
на строгом
нов, т. е. может быть постановлен при недостаточной
регулятивной силе последних (наличии в них коллизий, пробелов и др.). При невозможности же вынести
судебное решение на основании действующего закона судебный прецедент должен основываться на соблюдении общих принципов права, справедливости.
На практике это означает, что
дебный прецедент создается в рамках доктрины толкования закона, которая представляет собой совокупность специальных правовых средств толкования закона. В доктрину толкования входят правила толкования
(rules of construction), презумпции (presumptions),
лингвистические максимы (linguistic maxims), зако-
ны об интерпретации (interpretation acts), предше-
ствующие прецеденты (precedents), вспомогатель-
ные средства (auxiliary aids), подходы к
(approaches to construction). Совокупность вышеуказанных приемов способствует выявлению в большинстве случаев адекватного смысла содержания законодательного акта в правоприменительной деятельности, и только тогда, когда данные правила толкования
не работают, суды прибегают к вынесению новых судебных прецедентов. Тем самым достигается согласованность между прецедентным и статутным правом,
соблюдении действующих статутов и зако-
в Великобритании су-
толкованию
250
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]