Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Начала русского государственного права. Том 1. О государственном устройстве
.pdf
ОТДЕЛ ВТОРОЙ. О СИЛЕ ЗАКОНА
99
оказался неполон. Остается узнать, в каком смысле он восполнен
новым примечанием.
Статья 68, как мы знаем, установила то общее начало, что судеб-
ное решение имеет силу закона только для того дела, по коему оно
состоялось. Статья 69, исходя из того же начала, дозволяет судам
приводить судебные решения только в пояснение докладов и с тем,
чтобы они не признавались законом общим. Значение нового примечания, по всем правилам герменевтики, определяется смыслом
статьи, к которой оно отнесено. В составе ст. 69 оно имеет единственно тот смысл, что решения кассационных департаментов печатаются во всеобщее сведение с тем, чтобы они могли быть приво-
димы в пояснение в докладах, но, разумеется, и с тем, чтобы они не
были законом и основанием окончательных решений, наряду с общими законами.
§ 79. Вникая, таким образом, в смысл общих постановлений на-
шего законодательства и специальных узаконений, содержащихся в
судебных уставах, нельзя не прийти к следующему заключению о
силе судебного толкования:
Пространство действия судебного толкования определяется
назначением и целью самого права толкования, предоставленного
судам.
Право толкования, особенно ввиду строгого разграничения вла-
сти законодательной и судебной, предоставляется судам ввиду необходимости разрешить каждый данный случай силой существующих законов, без обращения к власти законодательной.
Отсюда понятно, что суд, прибегая к толкованию, должен иметь
в виду только этот случай, и обязательная сила судебного толкования
исчерпывается областью данного процесса. За пределами его оно может служить только руководством, но не обязательной общей нормой.
§ 80. Наказы судебным местам. Кроме права толкования, судам
предоставляется право издания наказов, следовательно, автономическая распорядительная власть. Эти наказы до известной степени
могут быть подведены под разряд тех правил и распоряжений, которые издаются для подчиненных мест обыкновенно исполнительны-
1
ми властями. По ст. 166 Учр. суд. уст.
1
Ст. 166 Учр. суд. уст.: «правила, относящияся до внутренняго распорядка и
делопроизводства в судебных местах, определяются наказами: общим для всех
судебных мест, и особыми для каждаго судебнаго места отдельно».
наказы могут относиться
100
исключительно до порядка делопроизводства в судебных местах.
Закон употребляет выражение «делопроизводство», а не «судопроизводство», потому что последнее обнимает совокупность правил,
которые, касаясь существенных прав частных лиц и сторон, участвующих в процессе, могут быть предметом только законодательного определения. Судопроизводственные законы хотя и не имеют
материального содержания, подобно законам уголовным и гражданским, хотя все они относятся к так называемому формальному праву, тем не менее определяют юридическое положение тяжущихся
лиц в процессе, их взаимные права и обязанности, от которых зависит возможность осуществления права, возможность восстановления его в случае нарушения и т. д. Следовательно, законы о судопроизводстве относятся к разряду законов вообще, а потому их не
могут касаться наказы судебным местам.
Законодательство различает два рода наказов: 1) общий для всех
судебных мест и 2) особенные, издаваемые отдельными судами. Общий наказ судебным местам издается законодательным порядком и
может быть изменен не иначе, как тем же порядком по представлению министра юстиции.
Закономерность наказов, издаваемых отдельными судебными
местами, поддерживается правом протеста, предоставленным министру юстиции. Всякий наказ, выработанный окружными судами,
съездами и т. д., представляется через старшего председателя судебной палаты министру юстиции, который, в случае несогласия
наказа с законом, имеет право передать его на рассмотрение кассационного департамента правительствующего сената. Судебные наказы, выработанные для себя отдельными кассационными департаментами, утверждаются общим их собранием и сообщаются министру юстиции для сведения.
КНИГА ПЕРВАЯ. УЧЕНИЕ О ЗАКОНЕ
ОТДЕЛ ТРЕТИЙ
О действии закона
§ 81. Учение о действии закона, т. е. о совокупности правил,
определяющих условия применимости закона, обнимает собой три
ОТДЕЛ ТРЕТИЙ. О ДЕЙСТВИИ ЗАКОНА
101
вопроса: а) о действии закона во времени, б) о действии закона в
пространстве и в) о действии закона по лицам.
ГЛАВА ПЕРВАЯ
О действии закона во времени
1
А. Общие начала
§ 82. При разрешении вопроса о действии закона во времени,
т. е. при определении того момента, с которого должно начаться
применение закона, надо иметь в виду то общее юридическое правило, что обнародование законов есть существенное условие их общеобязательной силы, что, следовательно, воля государственной власти становится обязательной с того момента, как она проявилась в
форме закона, обнародованного во всеобщее сведение
нятно, что законы действуют только на будущее время. Никакой
закон не имеет обратного действия, т. е. никакой новый закон не
может быть применяем к фактам è деяниям, совершившимся до
его обнародования. Для уразумения силы этого правила необходимо более подробно определить его содержание.
§ 83. Åñëè áû ðå÷ü øëà î физическом действии, о материальном
видоизменении совершившихся фактов, то, конечно, не было бы
необходимости защищать неприкосновенность прошедшего. Закон
не создает фактов и действий, он определяет только их юридические
последствия, и в этом отношении вопрос о действии закона во времени является вопросом юридическим. Для юриста приведенная
выше формула переводится следующим образом:
2
. Отсюда по-
1
Важнейшие литературные пособия: Савиньи. System des h. röm. R. Ò. VIII.
§ 383400. Ñ. 368532. Лассаль Ф. Das System der erworbenen Rechte. Мерлен
(Merlin). Répertoire de jurisprud. Ò. V. Струве. Veber das positive Rechtsgesetz
rücksichtlich seiner Ausdehnung in der Zeit. Зеегер. Veber die rückwirkende Kraft neuer
Strafgesetze. Бернер. Wirkungskreis des Strafgesetzes nach Zeit, Raum und Personen.
Ñì. мою статью: «О действии законов во времени» // Журн. гр. и угол. пр. 1873 г.
Июль [См. Приложение III. Ðåä.].
2
Ср. ст. 59 Осн. Зак. Ст. 1 франц. Code civil.
102
КНИГА ПЕРВАЯ. УЧЕНИЕ О ЗАКОНЕ
«Каждый факт и каждое деяние могут иметь только те юридические последствия, какие установлены законом, действовавшим в
момент их совершения. Новый закон не может сообщить им других
юридических последствий, и в этом смысле он не имеет обратной
силы».
§ 84. Но это правило не имеет значения только логического принципа. Надо определить еще тот реальный интерес, который прикрывается этим правилом. Необходимость определить момент, с которого начинается действие закона, может возникнуть из рассмотрения условий, определяющих отношение государства к отдельной
личности; государство может видоизменять свой собственный строй,
свою организацию совершенно свободно, без всяких стеснений; законы, определяющие устройство органов государственной власти,
порядок их деятельности и т. д., могут поражать все наличные факты, не вызывая необходимости каких бы то ни было гарантий, с
1
точки зрения личных прав
. Правило о необратном действии закона
имеет в виду юридические последствия действий, совершенных отдельным лицом, и фактов, к нему относящихся.
Каждое действие, совершаемое человеком, и каждый факт, от-
носящийся к его личности, могут иметь последствия двоякого рода:
1) Они являются основаниями и условиями приобретения раз-
личных прав.
2) Действия человека, направленные против существующего по-
рядка, являются поводами к привлечению его к ответственности.
Поэтому каждый имеет перед собой законы двоякого рода.
Они определяют условия и формы, при которых различные права могут быть им усвоены, т. е. сделаться его частной принадлежностью.
Другие определяют меру его свободы отрицательно, указывая
меру дозволенного и недозволенного. Вся деятельность человека
направляется этими нормами: они подчиняют себе его волю. Но из
самого факта подчинения существующим законам для каждого отдельного человека возникает, по отношению к государству, право
1
Так, напр., при учреждении в 1860 г. судебных следователей государство
могло предписать, чтобы все дела, недоконченные следственной властью, были
переданы судебным следователям. В данном случае обратное действие закона не
может вызвать протеста, так как государство поступило целесообразно, изъяв дела
от таких органов, которые, по его мнению, производили следствие неудовлетворительно.
ОТДЕЛ ТРЕТИЙ. О ДЕЙСТВИИ ЗАКОНА
103
знать и предвидеть, какие юридические последствия соединяются с
определенными действиями или фактами. Гражданин должен быть
уверен, что определенное его действие повлечет за собой данные
последствия и что, наоборот, никаких других последствий его действия иметь не будут. Отсутствие этой уверенности сделало бы бесполезным самое существование закона, уничтожило бы самый принцип законности и отдало бы гражданина на жертву произвола.
§ 85. Таким образом, мы имеем перед собой принцип, определяющий смысл правила о необратном действии закона и дающий ему
безусловную силу. Он возникает из условий, определяющих отношение личности к государству. Он выражается в требовании неприкосновенности законно приобретенных прав и ненаказуемости
деяний, в данное время не предусмотренных уголовным законом.
Этим самым принципом и ограничивается действие правила о необратной силе закона. Поскольку это правило выражается в принципе неприкосновенности личной и приобретенных прав, постольку оно безусловно. Но затем закон, которым не поражается никакое
личное право, закон, применение которого не влечет за собой вредных юридических последствий для личности, может иметь обратное действие, не нарушая общего правила. В данном случае мы не
будем иметь исключения из общего правила, потому что оно не
противоречит указанному нами принципу. Так, напр., по общепризнанному юридическому правилу или, вернее, обычаю, новый уголовный закон, определяющий более легкую меру наказания сравнительно с прежним, получает обратную силу, т. е. применяется к фактам, совершенным до его обнародования. Обратное действие более
мягких уголовных законов не составляет исключения из общего правила. Оно скорее подтверждает это правило. Смягчение новых законов составляет ограничение не личных прав человека, но каратель-
ной власти государства. Из него не только не вытекают какие-либо
невыгодные последствия для отдельной личности, но, напротив,
гражданин приобретает гораздо более выгод в общежитии. Вот почему все иностранные законодательства выражают правила о необратном действии закона категорически, абсолютно, хотя практика каждого государства знает случаи действия законов, обыкновен-
1
но называемого «обратным»
. Границы и условия применения этого
1
Таково постановление Code Napoléon: «la loi ne dispose que pour lavenir; elle
na point deffet rétroactif». (Code civil, art. 2). Патент об обнародовании прусского
земского уложения: «So wie überhaupt ein neues Gesetz auf vergangene Fälle nicht
104
КНИГА ПЕРВАЯ. УЧЕНИЕ О ЗАКОНЕ
общего правила видоизменяются в различных областях прав, сообразно их природе.
§ 86. Принцип, указанный выше, нагляднее всего применяется к
области права уголовного, в том смысле, что в этой сфере наиболее
легко определить, что должно быть названо обратным действием
законов.
Общая формула о действии законов во времени на языке кримина-
листов выражается так: «закон не применяется к человеческим дей-
ствиям, совершенным до его обнародования». Эта формула имеет в
виду судьбу самых деяний человека, поскольку они могут подпасть
под действие данного уголовного закона. Напротив, на языке öèâè-
листов данная формула переводится следующим образом: «закон
не поражает ïðàâ, приобретенных на основании прежнего закона».
Различие этих двух формул очевидно. Первая прикрывает только известные действия человека, независимо от других соображений. Вторая имеет в виду юридические последствия не только действий, но и известных фактов, являющихся наравне с действиями,
условиями и основаниями приобретения прав. Затем формула цивилистов прикрывает эти действия и факты не для них самих. Они
защищаются ради возникающих из них ïðàâ, которые продолжают
свое существование независимо от данных им оснований.
Вот почему в этой области гораздо труднее определить, что должно считать обратным действием закона, чем в области права уголовного. Деяние, рассматриваемое криминалистом, есть, по существу своему, конкретный и переходящий случай, вполне совпадающий с моментом господства данного закона и не переходящий под
господство другого. Напротив, приобретенное право есть явление
длящееся, и потому переходящее из того момента, когда оно возникло из прошедшего действия или факта, в тот, когда явился новый закон, видоизменяющий юридические отношения. Какая судьба ожидает это право? Возьмет ли его новый закон под свою охрану, как сделал это прежний? Неудивительно поэтому, что между
bezogen werden mag, so soll dieser Grundsatz auch bei der Anwendung des gegenwärtigen
Landrechts beobachtet werden», и т. д. (Патент 5 февраля 1794 г.). Упомянем еще о
постановлении законодательства американского: «воспрещается издавать билли of
attainder и законы с обратным действием ex post facto» (Конст. Гл. I. Отд. IX. § 3).
Ср. также конституцию португальскую (1826 г.), доп. 1852 г. Гл. VIII. Ст. 145. § 2.
Конституцию норвежскую (1814 ã.), § 97.
ОТДЕЛ ТРЕТИЙ. О ДЕЙСТВИИ ЗАКОНА
105
современными криминалистами не существует почти споров относительно обратного действия законов, тогда как относительно ïðè-
обретенных гражданских прав существуют самые разноречивые
мнения, начиная от ультраконсервативного мнения Шталя
зрений Лассаля
2
.
1
äî âîç-
Мы рассмотрим каждую из этих формул отдельно.
§ 87. Отношение уголовного закона к воле отдельного человека
определить нетрудно. Гражданин вправе видеть меру дозволенного
и недозволенного в действующем законодательстве. Ни одно действие, совершенное им, не может быть сделано преступлением ex
post fato, т. е. после его совершения. Nullum crimen sine lege. Для
того, чтобы человек не считал себя вправе совершать известные действия, закон должен предварительно воспретить их под страхом наказания. Moneat lex priusquam feriat. Каждый имеет право считать
дозволенным то, что не запрещено законом: permissum videtur id
omne, quod non reperitur prohibitum. То же должно сказать и относительно законов, установляющих более суровое сравнительно с прежним временем наказание. Обратная сила закона в области уголовного права состояла бы, следовательно, в сообщении невыгодных
èëè более невыгодных последствий таким действиям, которые или
были совершены до его обнародования, или вовсе не были предусмотрены прежним законом, или облагались более мягкими наказаниями. Поэтому не может иметь обратной силы закон, увеличивающий число недозволенных действий или облагающий их более строгими наказаниями. Вот правило безусловное или рассматриваемое в
качестве безусловного.
Но оно содержит в себе и ограничение правила о необратном
действии закона в пользу более мягких, сравнительно с прежним
временем законов. Здесь мы должны решить вопрос: можно ли признать за государством юридическую обязанность давать обратную
силу таким новым законам? Может ли гражданин, совершивший
деяние, воспрещенное прежним законом, требовать, чтобы к нему
был применен новый, более выгодный закон? Этот вопрос не разрешается положительно ни одним криминалистом, т. е. ни один из
них не в состоянии дать обратному действию таких законов строго
юридического основания, хотя огромное большинство склоняется к
1
Die Philosophie des Rechts. Ò. II. Ñ. 336 è ñëåä. (3-å èçä.).
2
Названное соч. Т. I. С. 198 и след.
106
КНИГА ПЕРВАЯ. УЧЕНИЕ О ЗАКОНЕ
тому, что подобное применение таких законов есть требование правды. Оправдывая свое требование, они обыкновенно принуждены возвыситься в область нравственно-политических соображений, апеллировать от требований юридической справедливости к началам
правды
1
.
§ 88. Вопрос о действии новых гражданских законов, по теории,
установленной Савиньи и развитой довольно согласно с положениями последнего Лассалем, разрешается по содержанию этих зако-
нов, т. е. согласно природе изменений, производимых ими в юридическом быте.
В области гражданского права возможны видоизменения дво-
якого рода. Во-первых, новый закон, оставляя неприкосновенным
1
Òàê, Бернер говорит, что применение к преступным действиям закона, существовавшего во время их совершения, несмотря на издание нового мягкого закона,
было бы оправдано с формальной точки зрения, но не с материальной. Эта материальная точка зрения сводится у него к чисто нравственным соображениям. «Es
würde, говорит он, den gesunden Menschenverstand und das öffentlichå
Rechtsgefühl verletzen, wenn man noch Handlungen strafen wollte, die täglich ungestraft
ausgeübt werden können» (названное соч. С. 51). К подобным соображениям прибегает и Зеегер. Исходная точка его состоит в следующем: карательная власть государства, говорит он, имеет обязанности (цели?) двоякого рода: справедливость и
поддержание правомерного. Справедливо то, что согласно разумным требованиям,
соответствует праву, правомерно, что основано на предписаниях положительного закона. Обе задачи требуют совместного и равномерного осуществления. Насколько для определения неправомерного наказания недостаточны соображения о
его внутренней сообразности, настолько же законодатель не может предписывать
применения наказания, признанного несправедливым, ради его формальной правомерности и т. д. Другими словами, законодатель иногда должен возвышаться над
внешними правилами применения положительного закона, во имя начал высшей
справедливости и соображений общественной пользы (назв. соч. С. 82 и след.).
Гельшнер не видит возможности основать обратной силы мягких уголовных
законов на требованиях права и видит в постановлениях этого рода акт милости
(Gnade), оправдываемой соображениями законодательной политики (Гельшнер.
System des preuss. Strafrechtes).
Беккер вовсе отрицает возможность подобного действия законов. «Если бы
уголовный закон, говорит он, был только наставлением для судьи, то последний должен был бы применять его ко всем случаям, подлежащим его решению, не
обращая внимания на время их совершения. Но это изменяется тем, что уголовный
закон есть также общественный запрет (ein öffentliches Verbot). Каждое отдельное
преступление является нам как деяние, противное запрету и противное определенному государственному запрету. Если человеческое деяние нарушило однажды известный запрет, то человеческая сила не может сделать этого несовершившимся»
(Беккер. Theorie des heutig. deutsch. Strafrechts).
ОТДЕЛ ТРЕТИЙ. О ДЕЙСТВИИ ЗАКОНА
107
данный институт гражданского права в целом и частях, видоизменяет, однако, способ приобретения отдельными лицами прав, основанных на этом институте
1
. Во-вторых, закон может видоизменить
содержание данного института, вовсе отменить его существование, если того потребуют культурные и политические условия вре-
2
ìåíè
.
а) Законы первого порядка не поражают прав, приобретенных
на основании условий, установленных прежним законом. Предполагая, что государство вообще признает существование известной
категории прав, известного юридического института, оно не может поразить этого права в его конкретном бытии, в форме индиви-
дуально усвоенного права, посредством изменения условий его приобретения
3
.
Но неприкосновенность приобретенного права или осуществ-
ленной правоспособности не касается правоспособности вообще.
Действие закона, видоизменяющего условия правоспособности, распространяется на всех лиц, не успевших осуществить ее до его обнародования. Государство, по справедливому замечанию Мерлена,
установляя известные условия правоспособности, не берет на себя
никаких обязательств
4
. Обязанности его по отношению к недели-
1
Таков, например, закон, видоизменяющий порядок наследования по закону.
Предположим, что прежний закон устранял от наследования женщин и женские
поколения, придерживаясь строго начал агнатического наследования. Новый закон, например, допускает лиц женского пола к наследованию. Поэтому, в случае
смерти собственника А, без потомства мужского пола, его дочь В должна вступить
в право наследства и устранить агната С, имевшего право на наследство по прежнему закону.
2
Например, новый закон объявляет, что некоторые предметы, бывшие прежде
объектами частного права, отныне не могут быть предметом частной собственности. (Наприм., ðàáû.)
3
Так новый закон о порядке наследования (см. прим. 1) может коснуться только лиц, хотя признанных, в силу прежнего закона, способными к наследству, но не
осуществивших еще этого права по ненаступлению события, коим открывается
наследство, т. е. смерти собственника А. Ср. Мейер. Русское гражданское право.
4
«Il en est des facultés accordées par la loi, comme des facultés accordées par des
individus. Tant que celles-ci ne prennent pas le caract
toujours et essentiellement révocables. Or, le législateur ne contracte jamais lorsquil
accorde une faculté; il permet, mais il ne soblige pas; il conserve donc toujours le
pouvoir de retirer sa permission; et ceux
nont aucun prétexte pour sen plaindre». (Ñð. Лассаль. Названное соч. Т. I. С. 158
193).
à qu il la retire avant quils en aient fait usage,
ère de droits contractuels, elles sont
108
КНИГА ПЕРВАЯ. УЧЕНИЕ О ЗАКОНЕ
мым начинаются с того момента, когда последние воспользовались
1
дарованным им правом и осуществили его
.
б) Второй порядок законов, законов, прекращающих известный
род прав, применяется с момента их обнародования; с этого же момента прекращается и бытие конкретных прав, основанных на отмененном институте. Такое действие этих законов нельзя назвать îá-
ратным. В данном случае государство не поражает приобретенных
прав в их конкретно-индивидуальной форме; новый закон видоиз-
меняет форму юридического быта безотносительно к конкретным
неделимым. Отдельные классы общества и лица не могут противо-
поставить свои конкретные права необходимым условиям государственного развития и совершенствования. Политическое общество
не может продолжать охранение прав, признанных в данную мину-
2
ту вредными для целой страны
.
Должны ли собственники утрачиваемого права получить вознаг-
раждение со стороны государства, отменившего институт? Этот вопрос разрешается далеко не одинаково представителями разных юридических школ. Но, несмотря на все разнообразие мнений, главные
авторитеты науки согласны в том, что такое вознаграждение не есть
юридическая обязанность государства. Писатели, защищающие вознаграждение, рекомендуют его в видах политического благоразу-
3
мия и нравственности
ливость вознаграждения
1
Например, современное законодательство дозволяет лицам мужского пола,
достигшим 18-летнего возраста, вступать в брак. Предположим, что новый закон
видоизменит этот срок на 21 год. Очевидно, что брачный союз лиц, уже воспользо-
вавшихся своим правом, не может быть расторгнут: семейственные права, ими приобретенные, обязательны для государства. Но действие нового закона распространится на лиц хотя достигших установленного прежним законом возраста, но не
воспользовавшихся своим правом.
2
Не говоря уже о Савиньи и Лассале (Назв. соч. С. 193), это начало признается
и строгим консерватором Шталем: «в великом всемирно-историческом развитии
всего общественного строя, говорит он, права отдельных людей или классов,
так как они находятся в постоянном отношении к целому и только от него получают свою защиту, должны наконец уступить; они могут быть преобразованы,
даже поглощены». Phil. d. R. Т. II. С. 339.
3
В таком смысле требует вознаграждения Шталь: «приобретенные права,
говорит он, должны уступить, но как право и в признании последнего. Они
должны уступить только там, где общественное благосостояние безусловно не выносит их более, притом самым бережным образом и, когда это вообще возможно,
за вознаграждение».
4
«Признавать право на вознаграждение, говорит Лассаль, там, где содержание отмененного права уже воспрещено общественным правосознанием, то есть
. Другие писатели отрицают самую справед-
4
.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]