Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Актуальные проблемы современного права в научных исследованиях молодых ученых-юристов. Материалы научно-практической конференции аспирантов и соискате
.pdf
Статья 336a Швейцарского обязательственного закона
490
, посвященная недобро-
совестному расторжению трудового договора, содержит внутреннюю отсылочную норму
к литере «С» абз. 2 ст. 336, устанавливая, что в случае недобросовестного увольнения
по смыслу отсылочной нормы возмещение не может превысить заработную плату работника за два месяца.
Примером внутренней отсылочный нормы может служить ст. 7:657 ГК Нидерлан-
491
, устанавливающая, что работник, работающий на основании трудового договора,
дов
заключенного на определенный срок, должен быть своевременно проинформирован работодателем о наличии конкретной вакансии на должность в рамках трудового договора
на неопределенный срок. Положение п. 1 не распространяется на договор (временного)
агентства занятости (договор предоставления персонала) по смыслу ст. 7:690.
В свою очередь внешняя
отсылка может иметь отраслевой или межотраслевой
характер, то есть отсылать к конкретным нормам той же самой или иной отрасли права. Данный вид отсылочных норм не свойственен для норм, регулирующих институт
трудового договора в России.
Бланкетный же способ не предполагает указания на структурную единицу норма-
тивного акта, к которому делается отсылка
.
Наглядным примером может служить норма ч. 1 ст. 61 ТК РФ, включающая в себя
сразу несколько видов бланкетных норм: «Трудовой договор вступает в силу со дня его
подписания работником и работодателем, если иное не установлено настоящим Кодексом, другими федеральными законами, иными нормативными правовыми актами
Российской Федерации или трудовым договором, либо со
дня фактического допущения
работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного
на это представителя».
Швейцарский же законодатель использует бланкетные нормы в случае, когда отсутствует объективная возможность указать конкретные положения закона и тем более
общепризнанных коммерческих принципов в силу их объемности или отсутствия нормативного закрепления, как
в случае с общепризнанными коммерческими принципами.
Например, ст. 322a Швейцарского обязательственного закона устанавливает,
что если по условиям договора работник вправе участвовать в прибыли или выручке
или иным образом фигурирует в финансовых результатах, его доля рассчитывается
по итогам финансового года, которые подводятся в соответствии с предписаниями закона и общепризнанными коммерческими принципами.
Раздел 7.10 кн. 7 ГК Нидерландов, посвященный трудовому договору, не содержит бланкетных норм в чистом виде, голландский законодатель отдает предпочтение
нормам, содержащим отсылку к конкретному разделу, статье, пункту отраслевого
или межотраслевого нормативного акта.
Например, согласно ст. 7:675 ГК Нидерландов трудовой договор не прекращается
в случае смерти работодателя, если договором не предусмотрено иное. В
указанной ста-
тье дается отсылочная норма к ст. 4:13 ГК (наследование).
Трудовой кодекс РФ, пройдя многоэтапный процесс совершенствования нормативного содержания, и в настоящее время имеет отсылки к нормативным актам, которые
еще не приняты (ч. 2 ст. 118 ТК РФ).
В отличие от швейцарского законодателя, использующего бланкетные и отсылочные нормы в минимальном
количестве, голландский законодатель прибегает
к использованию лишь отсылочных норм. Можно предположить, данный подход
оправдан историей становления трудового права Нидерландов, ввиду включения
490
of 30 March 1911 // The Federal Assembly of the Swiss Confederation, having considered the Dispatches of the Federal Council
dated 3 March 1905 and 1 June 1909.
См.: Швейцарский кодекс обязательств от 30 марта 1911 г. (по сост. на 1 января 2016 г.); The Code of Obligations
491
См.: Burgerlijk Wetboek Boek 7 Bijzondere overeenkomsten (Geldend van 01-04-2016 t/m heden) // BWBR0005290.
231
основных трудоправовых институтов в ГК, а отсылки к иным нормативным актам носят
конкретизированный характер, что позволяет наиболее быстро перейти к отсылке.
Законодатели указанных стран справедливо полагают, что отсылочная норма
допустима только в случае, если нормативный акт опубликован, что обеспечивает возможность ознакомления с его содержанием. При этом отмечается, что текст отсылочной
нормы должен быть доступным и не предполагать двоякого толкования.
Законотворческая техника в России, Швейцарии и Нидерландах имеет существенные отличия. Так законодатели указанных западноевропейских стран не допускают
формулировок «в случаях, установленных настоящим Кодексом и иными федеральными законами» без указания на конкретные законы и соответствующие нормы.
Так, например, ст. 328b Швейцарского
обязательственного закона, посвященная
обработке персональных данных, устанавливает, что работодатель вправе обрабатывать данные, касающиеся работника, только в той мере, в какой они относятся к его
квалификации для выполнения работы или необходимы для исполнения трудового
договора. В остальном применяются положения Федерального закона от 16.06.1992 г.
492
«О защите данных»
. Таким образом, содержится бланкетная отсылка на конкретный
нормативно-правовой акт, без указания конкретной статьи, пункта и т. д. Данный
подход позволяет избежать неопределенности в отсылке и в то же время не исключать
возможность применения нормативно-правого акта в целом, без указания конкретной
нормы, тем самым устанавливая определенное ограничение отсылки.
Норма,
закрепленная в ч. 2 ст. 64 ТК РФ, устанавливающая запрет дискриминации при заключении трудового договора, не содержит отсылки к конкретному федеральному закону (например, КоАП РФ от 30.12.2001 № 195-ФЗ), допускающей установление ограничений или преимуществ. С одной стороны, такой способ изложения нормы
затрудняет доступность к отсылочным положениям, с другой, безусловно, избавляет
чрезмерной громоздкости нормы.
от
Подход швейцарских и голландских законодателей к решению данного вопроса
представляется более рациональным и в большей степени отвечающим потребностям
правоприменителей. Думается, что в данном аспекте отечественному законодателю
возможно принять положительный опыт законотворческой техники Швейцарии и Нидерландов при формулировании отсылок таким образом, чтобы они отсылали к конкретной
норме права другого нормативного правового акта.
Следует отметить, что как для национального, так и для швейцарского, голландского трудового законодательства не характерно включение отсылочных норм в примечания к статьям.
Отсылочная техника имеет свои преимущества. Отсылки позволяют формулировать
тексты лаконично и просто, исключать повторы. Таким способом удается избежать ненужных расхождений
между отдельными предписаниями, обеспечивается единая правовая
квалификация аналогичных случаев или наступление одинаковых правовых последствий.
Для отсылочных и бланкетных норм, регулирующих институт трудового договора,
помимо отсылок к положениям законодательства, также характерны отсылки к коллективным договорам, соглашениям, локальным нормативным актам. Данная тенденция
находит свое отражение и в законодательстве Швейцарии и Нидерландов.
Представляется, что путем минимизации отсылочных и бланкетных норм в нормах, посвященных правовому регулированию трудового договора, обеспечивается его
определенность, доступность законодательного текста для его последующего толкования, а также существенно облегчается изменение нормативно-правовых актов.
При этом следует признать, что законодатель при регулировании института трудового
договора в России, Швейцарии и Нидерландах
вынужден использовать отсылочные нормы
в целях системного и взаимосвязанного построения нормативно-правовых актов в целом.
492
Protection of June 19, 1992).
См.: Федеральный закон «О защите данных» от 19.06.1992 г. (по состоянию на 01.01.2016 г.) (Federal Act on Data
232
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]