Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Актуальные проблемы современного права в научных исследованиях молодых ученых-юристов. Материалы научно-практической конференции аспирантов и соискате
.pdf
Рыгалова К. А.,
преподаватель кафедры прокурорского
надзора и организации правоохранительной
деятельности ФГБОУ ВО
«Саратовская государственная юридическая академия»
СУЩНОСТЬ НАДЗОРНОЙ
ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ПРОКУРОРА
В ДОСУДЕБНОМ ПРОИЗВОДСТВЕ
ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ
Уголовно-процессуальный кодекс (ст. 37) указывает на выполнение прокурором
функции обвинения, а также функции надзора за процессуальной деятельностью органов дознания и предварительного следствия. Исходя из сущности деятельности прокурора на досудебных стадиях уголовного процесса, считаем, что функция надзора является
для него основной. В то же время следует отметить, что сегодня с
мочиями прокурора конкурируют контрольные полномочия руководителя следственного
органа и начальника органа дознания. Однако контроль этих руководителей остается
внутриведомственным и, защищая ведомственные интересы, они могут быть заинтересованы в сокрытии нарушений. Поэтому надзорная деятельность прокурора на досудебных
стадиях уголовного процесса приобретает особую актуальность и значимость.
Не может быть заменен
прокурорский надзор за процессуальной деятельностью
следователя и дознавателя и судебным контролем. Последний является фрагментарным и осуществляется лишь по инициативе участников процесса. Прокурор же надзирает за ходом расследования дела постоянно и независимо от каких-либо обращений
со стороны заинтересованных лиц.
Однако законодательная регламентация полномочий прокурора в досудебном про-
изводстве сегодня
далека от совершенства. Лишение прокурора в 2007 г. ряда властных
полномочий в отношении следователя, позволявших ему оперативно устранять выявленные в ходе осуществления надзорной деятельности нарушения закона (Федеральный закон от 05.06.2007 № 87-ФЗ), многие ученые связали с неизбежным ослаблением
государственного правозащитного механизма в сфере уголовного судопроизводства,
считая, что во избежание незаконного
ограничения конституционных прав и свобод
граждан при производстве по уголовному делу прокурорский надзор должен быть реальной, а не декларативной гарантией законности
470
. До этого времени полномочия
прокурора заметно отличались от полномочий органов расследования и суда именно
властно-распорядительной направленностью, то есть, используя совокупно эти полномочия, прокурор мог воздействовать на решения и действия органов расследования.
В 2010 г. законодатель счел необходимым вернуть прокурору некоторые из ранее
имевшихся у него надзорных полномочий, одновременно сохранив
мочия и у руководителя следственного органа.
Такая законодательная неразбериха не способствует эффективности деятельности не только прокурора, но и органов дознания и предварительного следствия. Вместе с тем, как справедливо отмечено, «в условиях изменения полномочий прокурора
надзорными полно-
аналогичные полно-
470
тельного следствия: проблемы теории, практики, законодательного регулирования : автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Екате-
ринбург, 2014. С. 16; Абдул-Кадыров Ш. М. Осуществление прокурором уголовного преследования и надзора за исполнением
законов в досудебном производстве : дис. ... канд. юрид. наук. М., 2015. С. 50.
См., напр.: Спирин А. В. Полномочия прокурора по надзору за процессуальной деятельностью органов предвари-
221
в стадиях досудебного производства сущность его надзорной деятельности, основанная
471
на методе постоянного наблюдения, остается неизменной»
.
В современной юридической литературе встречаются разнообразные подходы к понятию прокурорского надзора, причем авторы нередко уходят от четкого определения
его содержания. Так, В. Ф. Крюков считает, что «прокурорский надзор представляет
собой государственно-властное наблюдение за единообразным исполнением правовых
предписаний с принятием мер к восстановлению нарушенных прав. При этом прокурор
выполняет
роль государственного гаранта реализации основного назначения уголовного судопроизводства, что обязывает его инициативно и своевременно предупреждать
нарушения законов любыми участниками уголовного судопроизводства. Иной подход
влечет безынициативность процессуальной фигуры прокурора, так как предполагает
реагирование на совершенное действие или допущенное бездействие, как правило,
472
только при наличии сигнала о нарушении»
.
Сущностью прокурорского надзора на досудебных стадиях уголовного процесса является осуществление непрерывного, постоянного надзора за законностью производства
дознания и предварительного следствия. К основным задачам прокурорского надзора
в ходе досудебного производства можно отнести: обеспечение раскрытия преступлений
и всестороннего, полного и объективного расследования обстоятельств их совершения;
недопущение незаконного, необоснованного привлечения к уголовной
ответственности
и незаконного ограничения прав участников процесса; соблюдение установленного законом порядка предварительного расследования; выявление причин совершения преступления и принятие мер к их устранению.
Предметом прокурорского надзора за процессуальной деятельностью органов дознания и следователя, помимо надзора за соблюдением ими прав и свобод человека
(согласно ст. 6 УПК это является
для прокурора приоритетным), также является и установленный законом порядок разрешения заявлений и сообщений о преступлениях,
порядок проведения расследования, законность решений, принимаемых следователем
и дознавателем.
Уголовно-процессуальным законом прокурор наделен достаточными полномочиями, позволяющими ему быстро реагировать на нарушения закона органами предварительного расследования. Функция надзора за исполнением законов распространяется
все сферы отношений, и в ходе досудебного производства прокурор надзирает за про-
на
цессуальной деятельностью не только следователя и дознавателя, но и их руководителей — начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, руководителя следственного органа, а также за исполнением законов нижестоящим прокурором.
Президент РФ В. В. Путин 3 декабря 2015 г. в своем
Послании Совету Федерации
подчеркнул, что у прокуратуры сегодня есть действенные инструменты контроля за качеством следствия, и она должна шире использовать их, отменяя незаконные решения
следователя и дознавателя о возбуждении уголовного дела, отказывая в утверждении
473
обвинительного заключения или даже в поддержании обвинения в суде
.
Вместе с тем процессуальный статус прокурора нуждается в укреплении, а предоставленные ему полномочия — в детализации и формировании действенных процессуальных механизмов, позволяющих эффективно их реализовывать. Только при этом
условии прокурор сможет обеспечить законность предварительного расследования,
создать необходимые условия для рассмотрения уголовного дела судом и вынесения
законного и обоснованного приговора.
471
автореф. дис. … канд. юрид. наук. Саратов, 2007.
вы // Журнал российского права. 2007. № 5. С. 27.
URL: http://rg.ru/2015/12/03/stenogramma.html (дата обращения: 05.04.2016).
Лиходаев Е. Г. Реализация прокурором принципа охраны прав личности на стадии возбуждения уголовного дела :
472
Крюков В. Ф. Полномочия прокурора в досудебном производстве по уголовным делам: современность и перспекти-
473
См.: Президент РФ Владимир Путин обратился с Посланием к Федеральному Собранию. 2015. 3 дек. // РГ : сайт.
222
Савченко О. А.,
аспирант кафедры уголовно-процессуального
права и криминалистики
ВГУЮ (РПА Минюста России)
К ВОПРОСУ ОБ ОРГАНИЗАЦИИ
ВЗАИМОДЕЙСТВИЯ СЛЕДОВАТЕЛЯ
С РАЗЛИЧНЫМИ ПОДРАЗДЕЛЕНИЯМИ
ОРГАНОВ ВНУТРЕННИХ ДЕЛ В ПРОЦЕССЕ
РАССЛЕДОВАНИЯ ХИЩЕНИЙ ЧУЖОГО ИМУЩЕСТВА
В СФЕРЕ КОМПЬЮТЕРНОЙ ИНФОРМАЦИИ
Одной из проблем, возникающих в ходе расследования хищений чужого имущества в сфере компьютерной информации как нового вида преступлений, является
проблема организации взаимодействия следователя с подразделениями органов
внутренних дел. В научной литературе отмечается недостаточная координация действий по организации деятельности по противодействию преступным посягательствам
в сфере информационно-телекоммуникационных технологий различными службами
правоохранительных органов
Хищения чужого имущества в сфере компьютерной информации относятся к числу
преступлений, подследственных органам предварительного следствия МВД РФ. Взаимодействие органа предварительного следствия с иными правоохранительными органами является составной частью процесса расследования преступлений и направлено
на оптимизацию средств и ресурсов по борьбе с преступностью на получение значимого
для расследования результата,
информации.
Организация взаимодействия в рамках раскрытия и расследования хищений
чужого имущества в сфере компьютерной информации должна осуществляться на начальных этапах, с момента фиксации факта совершения деяния, содержащего все
признаки состава хищения чужого имущества в сфере компьютерной информации.
Иными словами, первые шаги по организации взаимодействия органов предваритель
ного следствия с различными подразделениями органов внутренних дел должны быть
совершены на начальных этапах по сбору материалов о факте совершения хищения
чужого имущества в сфере компьютерной информации.
Так называемая доследственная проверка по материалам о фактах совершения
хищений чужого имущества в сфере компьютерной информации занимает значительную часть времени, столь ценного
прежде чем следователю впервые будут представлены собранные материалы проверки,
тогда как хищения чужого имущества в сфере компьютерной информации преимущественно совершаются лицом с достаточным уровнем знаний в сфере компьютерных
информационных технологий и, как правило, носят серийный характер.
На практике следователю приходится сталкиваться с проблемой
ченных в рамках доследственной проверки данных в качестве доказательства. В то время как информация, потенциально являющаяся доказательственной, либо устаревает,
474
.
криминалистически значимой и доказательственной
в будущем расследовании. Проходит не один месяц,
признания полу-
-
474
См.: Антонов И. О., Шалимов А. Н. Актуальные проблемы расследования мошенничества с использованием ком-
пьютерной информации // Ученые записки Казанского университета. Гуманитарные науки. 2015. Т. 157. Кн. 6. С. 213.
223
либо удаляется из источника за давностью хранения. И. М. Комаров подчеркивает
значение первоначальных оперативно-следственных мероприятий начального этапа
расследования и отмечает важность оперативно-розыскных мероприятий, направленных на получение информации о преступлении, которая может иметь доказательственное значение
475
. Производство таких оперативно-розыскных мероприятий, как снятие
информации с каналов связи, впоследствии дублируется органом следствия в рамках
возбужденного уголовного дела производством аналогичного следственного действия
на основании судебного решения.
Данные проблемы остро стоят как перед оперативно-розыскными службами,
так и перед органами предварительного расследования. Тем не менее действующим
УПК, Федеральным законом «
О полиции», межведомственными приказами предусмотрен институт взаимодействия указанных подразделений, в том числе на стадии, предшествующей возбуждению уголовного дела.
Существующая негласная конкуренция между различными службами правоохранительного органа значительно влияет на качество расследования и его результат. Сотрудникам оперативно-розыскных служб, следственным подразделениям необходимо
руководствоваться установленными законом целями правоохранительной деятельности
принципом справедливости и неотвратимости наказания. Раскрытие и расследование
преступлений — взаимосвязанные понятия, переходящие одно в другое, и наоборот.
В целях решения поставленных перед настоящим исследованием задач необходимо
указать те службы, с которыми взаимодействует следователь в процессе расследования
хищений чужого имущества в сфере компьютерной информации: бюро специальных
технических мероприятий МВД РФ ( БСТМ,
Отдел «К»), экспертно-криминалистические
центры МВД РФ, оперативно-розыскные службы МВД РФ.
Мероприятия, проводимые БСТМ МВД РФ, осуществляются в соответствии с внутриведомственными инструкциями, технически сложны и занимают значительное время в процессе доследственной проверки. Преступник, не подозревающий о раскрытии
данной службой совершенного им преступления, может совершить новые преступления,
не говоря
о том, что также остается неразрешенным вопрос о возмещении потерпевше-
му стоимости его похищенного имущества путем осуществления правосудия.
Относительность времени, исчисляемого в действительности и виртуальном
пространстве, является немаловажным фактором, который может быть истолкован
в пользу преступника. Для демонстрации наглядности относительности времени
в виртуальном пространстве и течении времени, отведенного для раскрытия
и расследования преступления, рассмотрим следующий пример. В настоящее время скорость
обмена информации в сети Интернет может варьироваться от минимальных значений,
измеряемых в Кбит/с (килобит в секунду), до нескольких Мбит/с (мегабит в секунду)
и более. Копирование данных из сети Интернет, таким образом, занимает время, равное объему данных, разделенному
на скорость входящих данных в соответствии с параметрами подключенного сетевого соединения. Так, преступник совершил хищение
денежных средств с восьми различных «электронных кошельков» (следует указать,
что под «электронным кошельком» в настоящее время понимается как программное
обеспечение в сети Интернет, так и различные смарт-карты) на общую сумму 500 тыс.
рублей. Время,
затраченное преступником на совершение указанных восьми действий
с помощью вредоносной компьютерной программы, включая время на присвоение
денежных средств и их перевод в наличные денежные средства, составило примерно
1,5 часа (5 400 секунд). Объем данных «электронного кошелька» эквивалентен объему
,
475
раскрытия и расследования преступлений : сб. материалов Всерос. науч.-практ. конф. (Воронеж, 16–17 апреля 2015 г.) /
под ред. А. Л. Осипенко. Воронеж : Изд-во Воронеж. ин-та МВД России, 2015. С. 13.
См.: Преступность в сфере информационно-телекоммуникационных технологий: проблемы предупреждения,
224
электронного документа с данными об учетной записи и электронной подписи и составляет несколько килобайт. При скорости получения данных из сети Интернет, равной
100 Мбит/с, преступником за 1,5 часа могут быть скопированы и получены данные
объемом 540 тыс. Мбит, что равняется 67 500 тыс. Кбайт (67,5 гигабайт). Для сравнения, одна заполненная текстом страница электронного
документа Microsoft Word имеет
объем 12 Кбайт (0,096 Мбит, 0,012 Мбайт). Таким образом, преступник лишь ограничен
размером и суммой денежных средств, хранящихся на «электронном кошельке» и мог
похитить сумму, превосходящую указанные в примере 500 тыс. руб. Следует учитывать, что один день равен 86 400 секундам, и данный временной отрезок для скорости
электронного документооборота в качественном значении является
большим периодом
времени по результативности информационных процессов, чем его количественный
эквивалент в производственном отношении для реальной действительности.
На производство предварительного следствия законодателем отведен срок, равный двум месяцам. Учитывая, что на подачу заявления о совершении хищения денежных средств с использованием компьютерных технологий и его проверку уйдет значительное время
в сравнении с 1,5 часа, затраченными преступником на совершение
хищения, актуальность проведения доследственной проверки по поступившему материалу непосредственно следователем или с участием следователя с момента получения
информации о совершении преступления достаточно обоснована. Необходимо, в том
числе, учитывать, что противодействие расследованию компьютерного преступления
является информацией для преступника об эффективности результата данного про
476
тиводействия
. Зная о проводимой проверке, преступник сферы высоких технологий
стремится своевременно скрыть следы совершенного им компьютерного преступления.
Из вышеизложенного следует, что органам, осуществляющим раскрытие и рассле-
дование хищений чужого имущества в сфере компьютерной информации, необходимо:
1) своевременно реагировать на факты хищения чужого имущества в сфере компьютерной информации, используя все имеющиеся силы
и средства для обеспечения раскрытия и расследования преступлений данного вида; 2) учитывать фактор времени,
исчисляемого для информационных процессов в виртуальном пространстве; 3) обеспечить организацию системы взаимодействия подразделений оперативно-розыскных,
экспертных и следственных служб.
В основе тактики взаимодействия отечественных и иностранных правоохрани-
тельных органов в рамках расследования преступлений в сфере компьютерной
инфор-
мации выделяют такие мероприятия, как трансграничный обыск и перехват данных
477
в компьютерных сетях
. Электронный обыск как следственное действие имеет те же
правовые основания и правовую регламентацию, что и традиционный обыск, предусмотренный УПК. В области технико-криминалистического обеспечения взаимодействия
расследования преступлений международного характера в научной литературе указывается оказание помощи в проведении исследований, разработку стандартов проведения экспертных методик, обмен данными и передачу
478
модействие в виде конференций, семинаров
.
оборудования научное взаи-
В рамках производства судебных экспертиз в области компьютерной информации
под предметом исследования понимается: изучение носителей информации, выяснение фактических данных об условиях и механизме создания, обработки и изменения
-
476
как элемент структуры такого противодействия // Вестник Челябинского государственного университета. 2011. № 35 (250).
Право. Вып. 30. С. 76–78.
следовании преступлений международного характера : монография / под науч. ред. А. Г. Волеводза. М. : Юрлитинформ, 2012.
С. 210.
См.: Косынкин А. А. Результат противодействия расследованию преступлений в сфере компьютерной информации
477
См.: Нурбеков И. М. Организация и тактика взаимодействия с иностранными компетентными органами при рас-
478
См.: Там же. С. 122.
225
компьютерной информации
479
. Производство данного следственного действия является
трудоемким и долговременным. Носители компьютерной информации могут быть получены по результатам производства осмотра места преступления или выемки. Чаще всего
выемка компьютерной информации и ее носителей с учетом вида данных производится
на основании судебного решения и может быть осуществлена в рамках возбужденного
уголовного дела. Тогда
как участие специалиста, эксперта в области информационнотелекоммуникационных технологий может быть необходимым уже на ранних стадиях
проверки по материалам о факте совершения хищения чужого имущества в сфере компьютерной информации. В ходе расследования компьютерных преступлений и работы
с компьютерными следами необходимо использование специального программного
обеспечения и особых технико-криминалистических средств, что
предполагает участие
специалиста в области криминалистической техники.
При производстве осмотра места совершения деяния, содержащего признаки состава компьютерного преступления, важным моментом является подготовительный
этап и приглашение специалиста в области информационных технологий. Осмотр
средств вычислительной техники, содержащей следы преступления в виде компьютерной информации, может быть как составной частью осмотра места
и самостоятельным следственным действием
480
. Осмотру подлежат носители информа-
происшествия, так
ции, содержащаяся на них информация. В ходе осмотра последней особое внимание
уделяется обнаружению компьютерных программ, с помощью которых производилось
какое-либо действие по обработке информации
481
.
По результатам настоящего исследования предлагается: поручить организацию
и проведение доследственной проверки по материалам о хищениях чужого имущества
в сфере компьютерной информации следователю с момента обнаружения факта совершения данного хищения. Данное предложение не противоречит положениям УПК
и принципам предварительного расследования. Примером является практика проведения доследственных проверок, осуществляемых сотрудниками Следственного
комитета
РФ, зарекомендовавшая себя с лучшей стороны с точки зрения качества и оперативности реагирования на совершение преступлений. Основные положения организации
взаимодействия следователя Следственного комитета РФ установлены приказом
Следственного комитета РФ от 15.01.2011 № 2 «Об организации предварительного
расследования в Следственном комитете Российской Федерации
482
, где в подп. 1.1. п. 1
указывается необходимость эффективного взаимодействия правоохранительных органов. Нагрузка на одного следователя следственного отделения МВД РФ по г. Москве
колоссальна, тем не менее организация сбора материала самим следователем, в значительной степени повышающая указанную нагрузку, является целесообразной для обеспечения разумного срока осуществления расследования. Еще одним немаловажным
фактором является то, что в процессе проведения проверки по материалу о факте совершения хищения чужого имущества в сфере компьютерной информации следователь
одновременно накапливает и обрабатывает данные, необходимые для планирования
будущего расследования, и, таким образом, выполняет значительную часть необходимых мероприятий, руководствуясь разумной обоснованностью их проведения с точки
зрения лица, непосредственно
осуществляющего предварительное расследование.
479
Зерцало-М, 2007. С. 390.
ных на отыскание, обнаружение, изъятие и исследование электронных носителей и информации на них : учеб. пособие. Омск
: Изд-во Омской академии МВД России, 2015. С. 5.
(дата обращения: 16.07.2016).
См.: Криминалистика: информационные технологии доказывания : учебник для вузов / под ред. В. Я. Колдина. М. :
480
См.: Кузнецов А. А., Муленков Д. В., Пропастин С. В., Соколов А. Б. Тактика следственных действий, направлен-
481
См.: Там же. С. 33.
482
См.: Следственный комитет Российской Федерации : сайт. URL: http://sledcom.ru/upload/site1/iblok/006/2-11.pdf
226
Вокин А. М.,
аспирант кафедры трудового права
и права социального обеспечения
ВГУЮ (РПА Минюста России)
ГАРАНТИИ И ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ РАБОТНИКОВ
В СВЯЗИ С ПРОВЕДЕНИЕМ ЗАБАСТОВКИ
Установление государственных гарантий трудовых прав и свобод граждан, защита прав и интересов работников и работодателей признаются целями трудового законодательства (ч. 1 ст. 1 ТК). Установление государственных гарантий по обеспечению
прав работников и работодателей, осуществление государственного надзора и контроля
за их соблюдением; обеспечение права каждого на защиту государством его трудовых
прав и
дуальных и коллективных трудовых споров, включая право на забастовку в порядке,
установленном ТК и иными федеральными законами, названы в числе принципов
правового регулирования трудовых и иных, непосредственно связанных с ними отношений (ст. 2 ТК).
закон от 23.11.1995 № 175-ФЗ «О порядке разрешения коллективных трудовых споров»,
однако он утратил силу. На современном этапе гарантии и правовое положение работников в связи с проведением забастовки регулируются ст. 414 ТК.
рое осуществляется им для защиты
конное осуществление права на забастовку не должно повлечь за собой каких-либо мер
наказания. Праву на забастовку должна соответствовать обязанность государственных
органов и работодателей сдерживаться от любых действий, направленных на подавление забастовки и наказания их организаторов и участников. Более того, право на забастовку должно обеспечиваться положительными действиями государства по созданию
гарантий осуществления данного права.
ботника на забастовку:
уровня гарантий, при котором право на забастовку будет доступным, рациональным,
правильным аспектом защиты нарушенных прав работников и в то же время не будет наносить тяжелых материальных убытков для работодателя, ведь в современных
условиях круг
и трудовых, должен реализовываться на одинаковом уровне.
прос: продолжается ли в период забастовки действие трудового договора? Этот вопрос
имеет давнюю историю. Ранее в капиталистических государствах, например, в Великобритании, считалось, что
работников, или, другими словами, участие работников в любой забастовке означало
свобод, включая судебную защиту; обеспечение права на разрешение индиви-
Ранее право на забастовку и гарантии его
В настоящее время право на забастовку входит в основные права человека, кото-
своих социальных и экономических интересов. За-
Законодательством РФ установлены следующие гарантии реализации права ра-
- защита от дискриминации и преследования за участие в забастовке;
- гарантии сохранения трудовых отношений;
- гарантии добровольности участия в забастовке;
- гарантии права на труд лиц, не участвующих в
- гарантии деятельности стачечных комитетов, профсоюзных органов.
Основным проблемным моментом данной сферы является определение такого
прав и обязанностей всех субъектов правовых отношений, в том числе
При определении правовых последствий забастовки, прежде всего возникает во-
забастовка прекращала трудовые отношения по вине
реализации регулировал Федеральный
забастовке;
227
автоматическое их увольнение. При этом работодатель не только не выплачивал выходного пособия, но и имел право взыскать с работника материальную компенсацию
за необоснованное расторжение трудового договора
483
. Например, в США считается, что
забастовки могут привести к расторжения трудового договора. Кроме того, работодателям разрешается осуществлять замену бастующих на других только что принятых
работников.
В Великобритании предусмотрено право работодателя расторгнуть трудовой
договор по своей инициативе: работодатель имеет право уволить своих работников
при условии увольнения всех бастующих, даже если
проводимая ими забастовка явля-
ется законной.
В таких государствах, как Германия, Нидерланды, Япония, Канада, Испания, было
установлено ограничение на увольнение в качестве санкции, применяемой за участие
в незаконной забастовке.
Что касается законодательства государств-участников СНГ, то следует заметить,
что в нормативно-правовых актах этих стран отсутствует ограничение прав работодателей на
привлечение к работе других работников взамен бастующих. Представляется,
что подобная практика лишает право на забастовку своего содержания, национальное
законодательство должно обеспечивать действительную защиту этого права. Замена бастующих может быть оправданной только в ограниченных случаях: в случае забастовки
на жизненно важных службах, на которых забастовки запрещены законом, и в случае
создания обстоятельств острого национального кризиса
484
. При этом необходимо от-
метить, что в Российской Федерации ст. 414 ТК закреплено, что на время забастовки
за участвующими в ней работниками сохраняются место работы и должность.
Еще одной достаточно важной гарантией права работников на забастовку является выплата заработной платы за время забастовки. Как правило, работник, который
участвует в забастовке,
теряет право на заработную плату, поскольку невыполнение
работниками своих трудовых обязанностей лишает работодателя обязанности по выплате заработной платы данным работникам (ст. 414 ТК).
На практике, если забастовка имеет непродолжительный характер, работодатель
не делает вычетов из зарплаты за те дни, когда работники бастовали. После окончания
забастовки профсоюзы и работодатели обычно принимают определенные
меры к тому,
чтобы избежать потерь в зарплате. Однако это происходит не всегда.
В соответствии с принципами трудового права, если работники готовы работать,
а работодатель не может воспользоваться их услугами, он обязан продолжать выплачивать им заработную плату, даже если работа не выполняется. Данное правило распространяется на работников, не
участвующих в забастовке.
Законодательство Российской Федерации предусматривает, что работникам,
не участвующим в забастовке, но в связи с ее проведением не имеющим возможности
выполнять свою работу, выплачивается заработная плата в соответствии с правилами,
установленными ст. 157 ТК.
В ТК Республики Казахстан за работниками, которые не участвуют в забастовке
и в связи с этим
заработная плата в размере, установленном трудовым и коллективным договором
не имеют возможности выполнять свою работу, сохраняется средняя
485
.
В ТК Республики Молдова работники, которые не принимают участия в забастовке, получают помощь в размере не менее 75% от основной заработной платы
486
.
483
1978. С. 221.
См.: Киселев И. Я. Трудовые конфликты в капиталистическом обществе: социально-правовые аспекты. М. : Наука,
484
См.: Лушников А. М. Право на забастовку: историко-правовое эссе // Правоведение. 2005. № 5. С. 69.
485
См.: Занько Н. СНГ: Разрешение трудовых споров // Профсоюзы. 2006. № 6. С. 26.
486
См.: Там же. С. 22.
228
В качестве дополнительной гарантии права работников на участие в забастовке
ТК РФ устанавливает запрет на проведение локаута (ст. 415 ТК РФ). Локаут является
довольно жесткой мерой и нарушает трудовые права работников. Отсутствие у предпринимателей права на локаут является установлением преимущества для работников
с тем, чтобы уравновесить экономическое преимущество предпринимателей в сфере
трудовых отношений. Предприниматели, в силу своего экономического положения,
располагают многочисленными средствами давления, которые отсутствуют у работников, поэтому нет необходимости гарантировать предпринимателям право на локаут как
противовес праву работников на забастовку.
Следует отметить, что Российская Федерация как демократическое государство
предоставляет в целом необходимый перечень гарантий реализации работниками права на
прав сторон трудовых правоотношений и повышению эффективности гарантий защиты
права на труд в условиях рыночной экономики.
забастовку. Это приводит к постепенному уменьшению нарушений субъективных
229
Диамантис Д. Г.,
аспирант кафедры трудового права
и социального обеспечения
ВГУЮ (РПА Минюста России)
БЛАНКЕТНЫЕ И ОТСЫЛОЧНЫЕ НОРМЫ
О ТРУДОВОМ ДОГОВОРЕ В ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ
РОССИИ, ШВЕЙЦАРИИ И НИДЕРЛАНДОВ
Системность, единство и дифференциация, структурированность и взаимосвязанность являются необходимыми свойствами регулирования отрасли трудового права
в России и таких западноевропейских странах, как Швейцария и Нидерланды.
Говоря об отрасли трудового права в целом и об институте трудового договора
в частности, следует отметить наличие значительного числа отсылочных и бланкетных
норм в нормативно-правовых
связанные с ними отношения.
Раздел III ТК РФ
487
более ста отсылочных и бланкетных норм, что примерно в десять раз превышает количество указанных норм, посвященных трудовому договору, в основных нормативноправых актах Швейцарии и в три раза — Нидерландов.
Отсылочный способ толкования норм права предполагает конкретизацию содержания соответствующего элемента правовой нормы
тьям (пунктам, абзацам и т. п.) того же самого или иного источника права. Профессор
Ю. А. Тихомиров отмечает, что наличие отсылочных норм подчеркивает стремление
законодателя обеспечить правильное развитие системы подзаконных актов — «не параллельно, а внутри сферы, очерченной законом»
В свою очередь, бланкетный способ отсылает к нормативному акту в целом, группе
актов или отрасли законодательства без указания конкретных подразделений текста источника права. В научной литературе отмечается, что практика бланкетных норм всегда
чревата возможностью неопределенности и произвола в правовом регулировании
Для отраслей трудового права России, Швейцарии и Нидерландов и их центрального института трудового договора невозможно полностью отказаться от отсылочных
и бланкетных норм, что обуславливается в том числе наличием общих и специальных
трудоправовых норм, а также структурности и системности права, где каждый элемент,
прежде всего отрасль права, стремится к выделению,
и, как следствие, сохранению своей идентичности, что особенно важно при разграничении трудового и гражданско-правового договоров.
Среди отсылочных трудоправовых норм можно выделить нормы с внутренней
и внешней отсылкой. Например, ч. 2. ст. 58 ТК РФ содержит внутреннюю отсылочную
норму к ч. 1 ст. 59 и ч. 2 ст. 59, устанавливающих случаи обязательного заключения
срочного
трудового договора и случаи возможного заключения срочного трудового договора по соглашению сторон. В качестве примера также можно привести ч. 1 ст. 77
ТК РФ и др.
актах, регулирующих трудовые и иные непосредственно
, посвященный трудовому договору, содержит в общем числе
путем отсылки к конкретным ста-
488
.
489
.
относительной независимости
487
См.: РГ. 2001. № 256. 31 дек.
488
1993. С. 16.
М. : Зерцало, 1998. С. 230.
Тихомиров Ю. А. Закон в системе нормативных актов // Проблемы законотворчества Российской Федерации. М.,
489
См.: Общая теория государства и права. Академический курс : в 2 т. / под ред. М. Н. Марченко. Т. 2 : Теория права.
230
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]