4.Каковы условия предоставления правовой охраны топологиям интегральных микросхем?

5.Каково значение государственной регистрации топологий интегральных микросхем?

6.Каково содержание исключительного права на топологию интегральной микросхемы?

Рекомендуемая литература

Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (постатейный) / Отв. ред. Е.А. Павлова. М.: ИЦЧП им. С.С. Алексеева при Президенте РФ, 2018.

Корнеев В.А. Программы для ЭВМ, базы данных и топологии интегральных микросхем как объекты интеллектуальных прав. М.: Статут, 2010.

Глава 13. СЕКРЕТ ПРОИЗВОДСТВА (НОУ-ХАУ)

§ 1. Общие положения

Впервые термин "know how" появился в 1916 г. в США в решении по судебному делу "Дизенд против Брауна" и представляет собой сокращение от термина "know how to do it - знать, как это делать" <1>. С тех пор указанное понятие активно используется во всем мире.

--------------------------------

<1> Гаврилов Э.П., Еременко В.И. Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (постатейный). М.: Экзамен, 2009 (СПС "КонсультантПлюс").

В.А. Дозорцев отмечал, что в период господства командно-административной экономики в России система защиты секрета производства в целях обеспечения его оборотоспособности существовать не могла, напротив, действовало правило об обязательности как можно более широкого и безвозмездного распространения каждого достижения, полученного на отдельном предприятии, об "обмене опытом" не через экономический оборот, а на административной основе <1>. Поэтому впервые правовую охрану секрет производства (ноу-хау) получил в связи с переходом к рыночным отношениям <2>, когда появилась необходимость установить условия для использования в хозяйственной, экономической, производственной деятельности незапатентованных решений <3>, а также обеспечить их оборотоспособность.

--------------------------------

<1> См.: Дозорцев В.А. Понятие секрета промысла ("ноу-хау") // Интеллектуальные права. Понятие. Система. Задачи кодификации: Сб. статей (СПС "КонсультантПлюс").

<2> См.: ст. 151 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик (утв. ВС СССР 31 мая 1991 г. N 2211-1) // СПС "КонсультантПлюс".

<3> Кроме того, как отмечал В.А. Дозорцев, такие используемые решения часто могут быть и непатентоспособными.

Секрет производства содержательно может соответствовать требованиям, предъявляемым к результату интеллектуальной деятельности для выдачи патента, но охраняется иным способом. Особенность правовой охраны в качестве секрета производства заключается в том, что устанавливается режим конфиденциальности. Секрет производства охраняется, пока действует этот режим. В случае патентования технического решения требуется раскрытие информации о содержании патентуемого результата, но правообладателю предоставляется больше гарантий. Выбор способа защиты зависит от участника гражданского оборота.

Право на секрет производства может быть более удобно в каких-то случаях, так как оно не требует для закрепления определенных формальностей, при этом универсально, поскольку распространяется на широкий круг сведений <1>. Срок действия такого права определяется временем, в

течение которого сохраняются условия его охраны, т.е. пока секрет не станет известным третьим лицам. К такому решению могут прийти самостоятельно сразу несколько субъектов, поэтому могут существовать несколько самостоятельных прав на секрет производства.

--------------------------------

<1> См., например: Дозорцев В.А. Указ. соч.; Пирогова В.В. Изобретения, ноу-хау, товарные знаки (очерки российского и зарубежного права) // СПС "КонсультантПлюс", 2014.

Секрет производства (ноу-хау) сравнительно недавно охраняется нашим законодательством, поэтому существует потребность в его доктринальном изучении, осмыслении, в связи с чем легальное определение секрета производства изменяется с учетом складывающейся практики и доктринальных наработок.

Отечественный законодатель рассматривает "секрет производства" и "ноу-хау" как синонимы.

Зарубежный опыт. В законодательстве, судебной практике и науке зарубежных стран в отношении данных понятий нет единства позиций <1>. Например, в ФРГ эти понятия

рассматриваются как синонимы, а в США деловым секретом считается "конфиденциальная информация, сохраняемая каким-либо лицом для собственного пользования, тогда как эта же конфиденциальная информация, предназначенная для передачи другому лицу, приобретает статус ноу-хау" <2>.

--------------------------------

<1> О терминологии см. подробнее: Дозорцев В.А. Указ. соч.; Гаврилов Э.П., Еременко В.И. Указ.

соч.

<2> Цит. по: Гаврилов Э.П., Еременко В.И. Указ. соч.

В настоящее время легальное определение понятия "секрет производства" закреплено в ст. 1465 ГК

РФ.

Секретом производства (ноу-хау) признаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и др.) о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере и о способах осуществления профессиональной деятельности, имеющие действительную или потенциальную коммерческую ценность вследствие неизвестности их третьим лицам, если к таким сведениям у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и обладатель таких сведений принимает разумные меры для соблюдения их конфиденциальности, в том числе путем введения режима коммерческой тайны.

При этом секретом производства не могут быть признаны сведения, обязательность раскрытия которых либо недопустимость ограничения доступа к которым установлена законом или иным правовым актом.

Из легального определения следует, что секрет производства связан с информацией (сведениями), которая является конфиденциальной для третьих лиц и в связи с этим представляет ценность.

Какая по содержанию информация и при каких условиях получает право на охрану?

Первоначально секрет производства был определен в ст. 151 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик (утв. Верховным Советом СССР 31 мая 1991 г. N 2211-1), согласно которой обладатель технической, организационной или коммерческой информации, составляющей секрет производства (ноу-хау), имеет право на защиту от незаконного использования этой информации третьими лицами при условии, что:

1) эта информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам;

2)к этой информации нет свободного доступа на законном основании;

3)обладатель информации принимает надлежащие меры к охране ее конфиденциальности.

Определялось, что срок охраны ноу-хау ограничивается временем действия названных условий. Лицо, неправомерно использующее ноу-хау, принадлежащее другому лицу, обязано возместить ему убытки. Лицо, самостоятельно и добросовестно получившее такую информацию, вправе использовать ее без каких бы то ни было ограничений.

Как видно из приведенных определений, более чем за 25 лет условия правовой охраны сведений, составляющих секрет производства, практически не изменились.

Это все те же три условия:

1)сведения имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность вследствие неизвестности их третьим лицам;

2)к таким сведениям у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании;

3)обладатель таких сведений принимает разумные меры для соблюдения их конфиденциальности,

втом числе путем введения режима коммерческой тайны.

Эти условия В.А. Дозорцев кратко именовал как необщеизвестность, необщедоступность и оборотоспособность <1>.

--------------------------------

<1> Дозорцев В.А. Указ. соч.

Следует отметить, что в период с 1 января 2008 г. (даты вступления в силу части четвертой ГК РФ) по 1 октября 2014 г. (даты вступления в силу действующей редакции ст. 1465 ГК РФ, введена Федеральным законом от 12 марта 2014 г. N 35-ФЗ) легальное определение понятия "секрет производства" содержало более жесткое условие предоставления правовой охраны информации, составляющей секрет производства, но предусматривало более широкий перечень информации, которая могла составить секрет производства.

Во-первых, требовалось, чтобы в отношении такой информации ее обладатель ввел именно режим коммерческой тайны, что означает соблюдение условий, предусмотренных Федеральным законом от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ "О коммерческой тайне". Действующая редакция ст. 1465 ГК РФ предусматривает лишь условие о применении разумных мер для соблюдения их конфиденциальности, которые включают в себя и введение режима коммерческой тайны.

Во-вторых, в действующей редакции исключены из определения вводные слова "в том числе",

врезультате чего понятие секрета производства сводится к двум видам сведений:

-о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере;

-способах осуществления профессиональной деятельности.

В-третьих, в ранее действовавшем определении не был приведен перечень сведений, которые не могут составлять секрет производства.

Таким образом, суть секрета производства (ноу-хау) составляют определенные сведения или информация. Правовой режим информации законодатель изменил Федеральным законом от 18 декабря 2006 г. N 231-ФЗ "О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации", исключив из перечня объектов гражданских прав, установленного ст. 128 ГК РФ, информацию, а также ст. 139 ГК РФ (служебная и коммерческая тайна). Информация перестала быть самостоятельным

объектом гражданского права, но подлежит охране в составе других объектов гражданского права, в том числе в рамках секрета производства.

Федеральным законом от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ "О коммерческой тайне" было введено новое понятие информации, составляющей коммерческую тайну (секрет производства), которое на тот момент полностью совпадало с понятием секрета производства (ноу-хау), установленным в ст. 1465 ГК РФ. В настоящее время данный Закон определяет информацию, составляющую коммерческую тайну, как сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и др.), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны.

Несложно заметить, что понятия "секрет производства" и "информация, составляющая коммерческую тайну" практически совпадают, за исключением того, что в ГК РФ категория "сведения"

определена значительно (только сведения о результатах интеллектуальной деятельности в

научно-технической сфере и о способах осуществления профессиональной деятельности, не использована формулировка "включая эти сведения"). Сама коммерческая тайна определяется как

режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду.

Таким образом, "информация, составляющая коммерческую тайну (секрет производства)" и "секрет производства" - это частично пересекающиеся по содержанию понятия. С одной стороны, информация, составляющая коммерческую тайну, - более широкая категория, поскольку включает в себя более широкий круг сведений; информация о коммерческой тайне может включать в себя и секрет производства. С другой стороны, секрет производства может охраняться не только с помощью режима коммерческой тайны, но и другими способами, обеспечивающими конфиденциальный режим сведений, составляющих ноу-хау.

Э. Гаврилов отмечает, что именно практика выявила недостатки законодательного регулирования, вызванные тем, что один и тот же объект - коммерческая тайна или секрет производства получал охрану и по гражданскому, и по трудовому праву <1>. Автор утверждает, что, внеся последние изменения (Федеральный закон от 12 марта 2014 г. N 35-ФЗ), законодатель развел эти понятия, теперь в трудовых правоотношениях применяется понятие "охраняемая законом тайна", включающее не только коммерческую, но и государственную, служебную и иные "тайны" (конфиденциальные сведения), а

гражданское законодательство охраняет именно секрет производства <2>.

--------------------------------

<1> См.: Гаврилов Э. Гражданско-правовая защита и охрана секретов производства и коммерческой тайны // Хозяйство и право. 2014. N 7. С. 41 - 56.

<2> См.: Гаврилов Э. Гражданско-правовая защита и охрана секретов производства и коммерческой тайны // Хозяйство и право. 2014. N 7. С. 41 - 56.

Согласно новому определению секрета производства под это понятие подпадают только научно-технические и организационные секреты производства. Коммерческие секреты производства (конъюнктурная информация о клиентах, поставщиках, об источниках финансирования, о методах рекламы, о маркетинговых планах и т.п.) исключены из сферы правовой охраны в качестве объекта интеллектуальных прав вследствие сужения понятия секрета производства <1>.

--------------------------------

<1> См. подробнее: Еременко В.И. Особенности правовой охраны секретов производства и информации, составляющей коммерческую тайну // Законодательство и экономика. 2014. N 12. С. 22 - 42; Нестерова Н.В. Ноу-хау в свете недавних изменений гражданского законодательства Российской Федерации // Актуальные проблемы российского права. 2016. N 10. С. 102 - 110.

Но к коммерческим секретам производства может применяться режим коммерческой тайны.

Закон указывает на наличие определенных сведений, которые не могут быть отнесены к секретам производства в силу закона или иного правового акта, предусматривающих обязательность раскрытия таких сведений либо недопустимость ограничения доступа к ним. Ограничение на введение охраны информации через секрет производства может быть введено не только законом, но и подзаконным актом. Таким образом, и подзаконным актом может быть "отменен" режим правовой охраны определенных сведений.

К таким сведениям, в частности, относятся сведения, которые не могут составлять коммерческую тайну в соответствии со ст. 5 Федерального закона от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ "О коммерческой тайне". Согласно указанной норме режим коммерческой тайны не может быть установлен лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, в отношении следующих сведений:

1)о содержащихся в учредительных документах юридического лица документах, подтверждающих факт внесения записей о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствующие государственные реестры;

2)содержащихся в документах, дающих право на осуществление предпринимательской деятельности;

3)составе имущества государственного или муниципального унитарного предприятия, государственного учреждения и об использовании ими средств соответствующих бюджетов;

4)загрязнении окружающей среды, состоянии противопожарной безопасности, санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановке, безопасности пищевых продуктов и других факторах, оказывающих негативное воздействие на обеспечение безопасного функционирования производственных объектов, безопасности каждого гражданина и безопасности населения в целом;

5)численности, составе работников, системе оплаты труда, об условиях труда, в том числе об охране труда, о показателях производственного травматизма и профессиональной заболеваемости и о наличии свободных рабочих мест;

6)задолженности работодателей по выплате заработной платы и по иным социальным выплатам;

7)нарушениях законодательства Российской Федерации и фактах привлечения к ответственности за совершение этих нарушений;

8)условиях конкурсов или аукционов по приватизации объектов государственной или муниципальной собственности;

9)размере и структуре доходов некоммерческих организаций, размере и составе их имущества, их расходах, численности и оплате труда их работников, использовании безвозмездного труда граждан в деятельности некоммерческой организации;

10)перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица;

11)обязательность раскрытия которых или недопустимость ограничения доступа к которым установлена иными федеральными законами.

Запрет на ограничение доступа установлен к сходному перечню сведений и в Федеральном законе от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" (п. 4 ст. 8):

1)нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, а также устанавливающие правовое положение организаций и полномочия государственных органов, органов местного самоуправления;

2)информация о состоянии окружающей среды;

3)информация о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления, а

также об использовании бюджетных средств (за исключением сведений, составляющих государственную или служебную тайну);

4)информация, накапливаемая в открытых фондах библиотек, музеев и архивов, а также в государственных, муниципальных и иных информационных системах, созданных или предназначенных для обеспечения граждан (физических лиц) и организаций такой информацией;

5)иная информация, недопустимость ограничения доступа к которой установлена федеральными законами.

К примеру, к подзаконным актам, которые устанавливают ограничение на доступ к информации, можно отнести Постановление Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 г. N 35 "О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну".

Сведения в данных перечнях имеют лишь информационное значение и не могут быть использованы для решения каких-либо производственных задач. Как отмечал В.А. Дозорцев, секрет производства - это не просто сведения-идея, а идея, представляющая собой решение какой-то практической задачи, рекомендацию к действию, она не имеет чисто познавательного или информационного характера <1>. Поэтому и были внесены изменения в ст. 1465 ГК РФ, сужающие перечень сведений.

--------------------------------

<1> Дозорцев В.А. Указ. соч. // СПС "КонсультантПлюс".

В настоящее время секрет производства могут составлять только два вида сведений:

1)сведения о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере (научно-технические секреты);

2)сведения о способах осуществления профессиональной деятельности (организационные

секреты).

1. Охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации ( ст. 1225 ГК РФ): охраняемые или способные к правовой охране объекты: авторские произведения, исполнения, объекты патентного права, сорта растений и породы животных, топологии интегральных микросхем (некоторые из них начинают охраняться с момента их создания (авторские произведения, исполнения, топологии интегральных микросхем), остальные - с момента их государственной регистрации (а частично даже с даты подачи заявки на государственную регистрацию) <1>. К секретам производства закон относит сведения не о любых результатах интеллектуальной деятельности, а только о результатах в научно-технической сфере. Это значит, что к секрету производства будут отнесены сведения о результатах, которые могут быть объектами патентного права и объектами права на селекционные достижения. До того момента, когда сведения о результатах интеллектуальной деятельности станут общедоступными, на них может распространяться режим секрета производства, если обладатель таких знаний примет соответствующие меры. В литературе отмечается, что ноу-хау становится альтернативой патентной форме охраны технических <1> решений <2>.

--------------------------------

<1> См.: Гаврилов Э. Гражданско-правовая защита и охрана секретов производства и коммерческой тайны // Хозяйство и право. 2014. N 7. С. 41 - 56.

<2> См.: Павлова Е.А., Калятин В.О., Корнеев В.А. Вводный научный комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации // СПС "КонсультантПлюс", 2015; Мухамедшин И.С. Новое в правовой охране коммерчески ценной информации в режиме конфиденциальности // Патенты и лицензии. 2014. N 8. С. 6.

Дискуссия. В литературе предлагалось расширить перечень сведений, составляющих секрет производства <1>. Еще В.А. Дозорцев писал, что идея, составляющая секрет производства, может

относиться к самым разным сферам - не только к технике, но и к математике, биологии, экономике,

организации и т.п. и в содержание секрета промысла могут входить любые данные независимо от сферы их применения <2>. Следует обратить внимание на то, что ученый не любые сведения, а

только идею-решение какой-то практической задачи относит к секрету промысла. Э. Гаврилов предлагает расширить перечень сведений, которые могут составить секрет производства. По его мнению, секретом производства должно признаваться и решение, которое не охраняется и не может охраняться как результат интеллектуальной деятельности или как средство индивидуализации, и почему секретом производства не способен быть какой-либо технологический прием (способ), являющийся полезным, но не обладающий изобретательским уровнем, а потому не считающийся изобретением <3>? Кроме того, он предлагает распространить

правило о правовой охране не только на те результаты интеллектуальной деятельности, которые относятся к научно-технической сфере, но и применять его к любым категориям результатов интеллектуальной деятельности, а также к приравненным к ним средствам индивидуализации (т.е. охранять, например, и сведения о будущем объекте авторского права на произведение) <4>.

Представляется, что в этом случае встает вопрос об оборотоспособности таких объектов, что также является признаком секрета производства. Законодатель на сегодняшний момент придерживается иной позиции: охране подлежат сведения именно о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере.

--------------------------------

<1> См.: Гаврилов Э. Указ. соч. С. 41 - 56; Нестерова Н.В. Ноу-хау в свете недавних изменений гражданского законодательства Российской Федерации // Актуальные проблемы российского права. 2016. N 10. С. 102 - 110.

<2> Дозорцев В.А. Указ. соч.

<3> См.: Гаврилов Э. Гражданско-правовая защита и охрана секретов производства и коммерческой тайны // Хозяйство и право. 2014. N 7. С. 41 - 56.

<4> См.: Там же.

В.В. Орлова одобряет подход законодателя, отмечая, что принятые изменения расширяют возможности бизнеса для маневра в отношении определения статуса конфиденциальной информации <1>.

--------------------------------

<1> Орлова В.В., Яхин Ю.А. Правовое регулирование ноу-хау и служебных результатов интеллектуальной деятельности в свете реформы ГК РФ // Закон. 2014. N 5. С. 69 - 77.

2. Сведения о способах осуществления профессиональной деятельности (организационные секреты) уже включают в себя "способ", а значит, должны представлять собой идею, которая имеет практическое применение и результат.

Например, к такому виду секрета производства Э. Гаврилов относит "формат телепрограммы" как идею телепрограммы, включающую большое количество конкретных элементов, приемов, "уловок", которые делают программу привлекательной; такой "формат" сохраняется в тайне до продажи телевизионным организациям <1>. До раскрытия такой информации она охраняется как секрет производства.

--------------------------------

<1> См. подробнее: Гаврилов Э. "Формат" аудиовизуального произведения и некоторые вопросы права интеллектуальной собственности // Хозяйство и право. 2016. N 3. С. 64 - 79.

В доктрине совершенно справедливо информация, составляющая секрет производства, наделяется дополнительными характеристиками. Во-первых, данные сведения должны представлять собой способ решения определенной задачи, что непосредственно вытекает из перечня сведений, указанных в легальном определении секрета производства, и на что были направлены последние изменения законодательства. Во-вторых, в литературе добавляют еще два признака: информация должна