Если заявка на изобретение на дату публикации сведений о ней отозвана или признана отозванной, сведения о ней включаются в уровень техники только в объеме опубликованных сведений с даты их публикации. Документы заявки в этом случае на ознакомление любым лицам не предоставляются.

Если заявитель по более поздней заявке не может быть ознакомлен с ранее поданной заявкой в связи с тем, что сведения о ней еще не опубликованы, но при этом заявка не отозвана и не признана отозванной, заявитель сначала только уведомляется о наличии более ранней заявки. Заявитель также информируется о том, что выдача патента по рассматриваемой (более поздней) заявке может состояться, однако после того как сведения о более ранней заявке будут опубликованы, у любого лица появится возможность ознакомиться с ее документами (п. 2 ст. 1385 или п. 2 ст. 1394 ГК РФ), и выданный патент может быть оспорен в порядке, предусмотренном п. 1 ст. 1398 ГК РФ. В связи с этим заявителю предлагается отложить рассмотрение его более поздней заявки до наступления определенности по заявке с более ранним приоритетом или внести изменения в формулу изобретения по более поздней заявке.

Заявки на изобретения, поданные самим заявителем, включаются в уровень техники по его заявке, поданной позднее, как по новизне, так и по изобретательскому уровню, с даты публикации сведений об этих заявках или с даты публикации сведений о выдаче патента по этим заявкам в зависимости от того, какое из этих событий наступило раньше, а заявки на полезные модели и промышленные образцы - с даты публикации сведений о выдаче по этим заявкам патента, в объеме опубликованных сведений. При решении вопроса о включении таких заявок в уровень техники следует принимать во внимание две предусмотренные ГК РФ льготы.

Одна из них установлена п. 3 ст. 1350 ГК РФ. По смыслу этой льготы опубликованные заявки того же заявителя следует рассматривать как информацию, относящуюся к сущности изобретения, раскрытую лицом, получившим эту информацию прямо от заявителя.

Вторая льгота предусмотрена п. 3 ст. 1385 ГК РФ. Согласно этой льготе в случае публикации сведений о заявке на изобретение, которая на дату публикации была отозвана или признана отозванной, такие опубликованные сведения включаются в уровень техники в отношении последующих заявок того же заявителя по истечении 12 месяцев со дня публикации сведений о заявке на изобретение.

При установлении новизны изобретения в уровень техники дополнительно включаются при условии их более раннего приоритета все запатентованные в Российской Федерации изобретения и полезные модели. В данном случае (в отличие от случая с заявками, поданными другими лицами) исключение для изобретений и полезных моделей, запатентованных заявителем, не делается. Термин "запатентованные изобретения и полезные модели" в практике применения комментируемой нормы толкуется как означающий включение таких изобретений и полезных моделей в уровень техники только в объеме формул, с которыми выдан соответствующий патент. Сложившаяся практика регламентируется подзаконными актами. Зарегистрированные в соответствующем государственном реестре (запатентованные) изобретения и полезные модели включаются в уровень техники с даты приоритета при проверке новизны по всем поданным заявкам на изобретения, в том числе поданным тем же заявителем, в объеме формулы, с которой выдан патент.

Проверка изобретательского уровня изобретения

Проверка изобретательского уровня изобретения проводится в отношении изобретения, выраженного формулой, предложенной заявителем (п. 1 ст. 1387 ГК РФ). Проверка изобретательского уровня, как и проверка новизны, проводится в отношении всей совокупности признаков, включенных в независимый пункт формулы изобретения.

Проверка изобретательского уровня проводится и при условии завершения проверки новизны с положительным результатом.

Изобретение признается имеющим изобретательский уровень, если установлено, что оно для специалиста явным образом не следует из уровня техники.

Изобретение явным образом следует из уровня техники, если оно может быть признано созданным

путем объединения, изменения или совместного использования сведений, содержащихся в уровне техники, и (или) общих знаний специалиста (п. п. 75 - 82 Правил ИЗ).

Проверка изобретательского уровня изобретения включает следующие этапы <1>:

--------------------------------

<1> См.: п. 2(10) разд. V ч. II Руководства ИЗ 2018.

-определение наиболее близкого аналога изобретения по результатам проведенного информационного поиска (в качестве наиболее близкого аналога изобретения выбирается средство, имеющее назначение, совпадающее с назначением изобретения, известное из сведений, ставших общедоступными в мире до даты приоритета изобретения, которому присуща совокупность признаков, наиболее близкая к совокупности существенных признаков изобретения);

-выявление признаков, которыми заявленное изобретение, охарактеризованное в независимом пункте формулы, отличается от наиболее близкого аналога (отличительных признаков);

-выявление из уровня техники решений, имеющих признаки, совпадающие с отличительными признаками заявленного изобретения;

-анализ уровня техники в целях подтверждения известности влияния признаков, совпадающих с отличительными признаками заявленного изобретения, на указанный заявителем технический результат.

Изобретение признается не следующим для специалиста явным образом из уровня техники, если в ходе проверки не выявлены решения, имеющие признаки, совпадающие с его отличительными признаками, или такие решения выявлены, но не подтверждена известность влияния этих отличительных признаков на указанный заявителем технический результат.

Не признаются соответствующими условию изобретательского уровня изобретения, основанные, в частности, на:

-дополнении известного средства какой-либо известной частью, присоединяемой к нему по известным правилам, если подтверждена известность влияния такого дополнения на достигаемый технический результат;

-замене какой-либо части известного средства другой известной частью, если подтверждена известность влияния заменяющей части на достигаемый технический результат;

-исключении какой-либо части средства (элемента, действия) с одновременным исключением обусловленной ее наличием функции и достижением при этом обычного для такого исключения результата (например, упрощение конструкции, уменьшение массы, габаритов, материалоемкости, повышение надежности, сокращение продолжительности процесса);

-увеличении количества однотипных элементов, действий для усиления технического результата, обусловленного наличием в средстве именно таких элементов, действий;

-выполнении известного средства или его части из известного материала для достижения технического результата, обусловленного известными свойствами этого материала;

-создании средства, состоящего из известных частей, выбор которых и связь между которыми осуществлены на основании известных правил, рекомендаций, а достигаемый при этом технический результат обусловлен только известными свойствами частей этого средства и связей между ними;

-выборе оптимальных или рабочих значений параметров, если подтверждена известность влияния этих параметров на технический результат, а выбор может быть осуществлен обычным методом проб и ошибок или применением обычных технологических методов или методов конструирования;

-применении продукта по определенному назначению, если новое назначение известного из уровня