по своей правовой природе и характеру охраны топологии интегральных микросхем ближе всего к произведениям архитектуры.

До введения в действие Закона о топологиях право на топологии интегральных микросхем, считаем, охранялось, как и авторское право на программы для ЭВМ и базы данных, на основании общих норм <1>. В отношении топологий интегральных микросхем, использование которых в коммерческих целях началось до введения Закона о топологиях в действие, последний применялся к правоотношениям, возникшим после его введения в действие, если эти топологии интегральных микросхем будут зарегистрированы в течение двух лет с даты их первого использования в коммерческих целях <2>. Полагаем, что данную норму следовало читать буквально, - она говорила о применении специальных норм к ранее созданным топологиям, а не о начале их охраны со дня вступления специального закона в силу.

--------------------------------

<1> Отдельные авторы полагают, что до принятия специального закона правовая охрана топологиям интегральных микросхем не предоставлялась (см., например: Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М.: Проспект, 2004. С. 690 - 691). При этом указывается, что топологии, созданные до вступления в силу Закона РФ "О правовой охране топологий интегральных микросхем", могут использоваться свободно, если их коммерческое использование началось ранее. Исключением являются случаи, когда Закон вступил в силу до истечения двух лет со дня первого коммерческого использования топологии и она была зарегистрирована.

<2> Постановление Верховного Совета РФ от 23 сентября 1992 г. N 3527-1 "О порядке введения в

действие Закона Российской Федерации "О правовой охране топологий интегральных микросхем" // РГ. 1992. 21 окт.

§ 2. Основания возникновения правовой охраны

Основное требование охраноспособности топологий интегральных микросхем установлено п. 2 ст. 3 Вашингтонского соглашения, согласно которому правовая охрана распространяется на топологии, оригинальные в том смысле, что они представляют собой результат собственного интеллектуального труда их создателя и не являются обычными среди создателей топологий и производителей интегральных микросхем в момент их создания. При этом топология, состоящая из комбинации элементов и связей, являющихся обычными, может охраняться, только если комбинация в целом отвечает условию оригинальности.

Установленные п. 2 ст. 1448 ГК РФ требования охраноспособности топологии сформулированы текстуально близко в требованиям, установленным Вашингтонским соглашением: правовая охрана распространяется только на оригинальную топологию интегральной микросхемы, созданную в результате творческой деятельности автора и не известную автору и (или) специалистам в области разработки топологий интегральных микросхем на дату ее создания; топологии интегральной микросхемы, состоящей из элементов, которые известны специалистам в области разработки топологий интегральных микросхем на дату ее создания, предоставляется правовая охрана, если пространственно-геометрическое расположение совокупности таких элементов и связей между ними в целом отвечает требованию оригинальности.

Нельзя не обратить внимание на то, что в отличие от формулировок, использованных в гл. 70 ГК РФ применительно к условиям охраноспособности произведения, и ГК РФ, и Вашингтонское соглашение говорят будто бы о другом критерии - об оригинальности, а не о творческом характере создания произведения.

В сфере авторского права существуют два критерия охраноспособности - творческий характер создания произведения и выраженность его в объективной форме. При этом на протяжении многих лет ряд авторов и судебная практика предлагали и дополнительные критерии охраноспособности, в том числе новизну (создание произведения, которого раньше не существовало), уникальность (создание произведения, идентичного которому нельзя создать впредь) и оригинальность (создание произведения, отличающегося от ранее созданных). В эту дискуссию вступили и Пленумы двух высших судов в рамках совместного Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 26 марта

2009 г. N 5/29 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" <1> (далее - Постановление N 5/29) <2>.

--------------------------------

<1> РГ. 2009. 22 апр.

<2> В п. 28 Постановления N 5/29 специально отмечено, что само по себе отсутствие новизны, уникальности и (или) оригинальности результата интеллектуальной деятельности не может свидетельствовать о том, что такой результат создан нетворческим трудом.

В отношении топологии интегральной микросхемы эта дискуссия видится излишней, поскольку здесь непосредственно законодатель указывает на то, что он понимает под оригинальностью топологии. Это не ее неповторимость или существенное отличие от ранее существовавших топологий, а лишь свидетельство того, что она является результатом собственного труда автора.

Слово "оригинальный" в русском языке имеет несколько значений: подлинный, первоначальный, не заимствованный, не подражательный, не переводный, своеобразный, незаурядный, странный <1>.

--------------------------------

<1> Толковый словарь Д.Н. Ушакова // www.dic.academic.ru/contents.nsf/ushakov/.

Вданном случае очевидно, что и в Вашингтонском соглашении, и в ГК РФ термин "оригинальный" использован в значении "не заимствованный".

Вотношении топологий интегральных микросхем законодатель для определения круга охраноспособных топологий критерий творческого результата связывает с дополнительным критерием - относительной новизны. Топология, для того чтобы быть охраноспособной, должна быть не известна автору и (или) специалистам в области разработки топологий интегральных микросхем на дату ее создания.

При этом охраноспособность топологии не зависит от самого по себе наличия иных аналогичных топологий, созданных ранее. Имеет значение субъективный фактор - фактор знания о ранее созданных разработках.

Требование незнания о ранее созданных разработках автора вновь создаваемой топологии вполне укладывается в критерий творческого создания топологии, в то, что охраняются только самостоятельные (не скопированные) результаты интеллектуальной деятельности. Закон прямо исходит из того, что возможно параллельное самостоятельное создание в том числе идентичных микросхем в случае, если один автор не знает о трудах другого.

В этом смысле критерий творческого создания топологии (оригинальности) схож с критерием творческого создания произведения, где также имеет значение субъективное знание автора о ранее созданных произведениях <1>.

--------------------------------

<1> Так, в п. 1 Обзора практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности (утв. информационным письмом Президиума ВАС РФ от 13 декабря 2007 г. N 122), приводится ситуация с двумя самостоятельно созданными, но, безусловно, очень похожими картами. При этом, поскольку они созданы на основе одной и той же исходной информации и более поздняя не основана на более ранней, каждая из них охраняется самостоятельно.

Дополнительным же критерием охраноспособности, не характерным для авторского права, выступает незнание о результатах разработок иных разработчиков топологий интегральных микросхем.

Топология интегральной микросхемы признается оригинальной, соответствующей условиям

охраноспособности, пока не доказано обратное (п. 2 ст. 1448 ГК РФ, п. 28 Постановления N 5/29).

§ 3. Государственная регистрация топологий интегральных микросхем

Возникновение интеллектуальных прав на топологию интегральной микросхемы не обусловлено выполнением автором соответствующего результата каких-либо формальностей.

При этом установлена возможность автора (иного правообладателя) топологии интегральной микросхемы (кроме содержащих государственную тайну) в течение срока действия исключительного права на соответствующий результат интеллектуальной деятельности, но не позднее двух лет со дня первого использования топологии, зарегистрировать ее по своему желанию в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (ст. 1452 ГК РФ).

По общему правилу регистрация топологии интегральной микросхемы как исключительно добровольный акт имеет лишь доказательственное значение о факте существования конкретного объекта на момент регистрации и о его авторе <1>.

--------------------------------

<1> Исключением из этого лишь доказательственного значения регистрации является п. 3 ст. 1457 ГК РФ, в соответствии с которым если регистрация состоялась ранее дня первого использования топологии, то со дня регистрации исчисляется срок действия исключительного права на эту топологию.

Основное значение государственной регистрации определено в п. 8 ст. 1452 ГК РФ: сведения, внесенные в Реестр топологий интегральных микросхем, считаются достоверными, если не доказано иное.

Учитывая, что право возникает с момента создания топологии и этот момент не формализован, затруднительными являются распоряжение исключительным правом на топологию и защита такого права

всудебных спорах, поскольку:

-при распоряжении исключительным правом контрагентам требуется подтверждение наличия у автора (иного правообладателя) такого права;

-при защите права в суде автор (иной правообладатель) должен доказать наличие у него права, подлежащего защите, и соответственно права на иск (ст. 4 АПК РФ, ст. 3 ГПК РФ).

Автору (иному правообладателю) каждый раз, вступая в гражданские правоотношения или обращаясь за защитой в суд, требуется доказывать, что именно его творческим трудом создана топология.

Для упрощения решения этого вопроса для топологий введена опровержимая презумпция: сведения, внесенные в реестр, считаются достоверными, поскольку не доказано иное. При этом в числе прочего в реестр вносятся сведения об авторе топологии и о текущем правообладателе.

Таким образом, пока не доказано иное, автором, правообладателем считаются лица, указанные в реестре.

Следует отметить, что презумпция, введенная в закон в отношении топологий, охватывает не только автора топологии (как, например, презумпция авторства для произведений - ст. 1257 ГК РФ), но и правообладателя.

Лицо, указанное в реестре топологий интегральных микросхем, не "является" правообладателем, а "считается" таковым.

С учетом этого государственная регистрация топологии интегральной микросхемы, осуществленная на ненадлежащее лицо, не лишает надлежащего правообладателя возможности самостоятельно осуществлять исключительное право на топологию, распоряжаться этим правом или защищать его. Такие

осуществление права, распоряжение им и защита права будут существенно затруднены, но не невозможны. Надлежащий правообладатель вправе ссылаться на иные доказательства в подтверждение наличия у него права. При этом данные реестра топологий интегральных микросхем могут быть оспорены.

Ответственность за достоверность предоставляемых для государственной регистрации сведений несет лицо, обращающееся за такой регистрацией.

В случае государственной регистрации топологии интегральной микросхемы возможно установление в судебном порядке надлежащего автора или правообладателя. Соответствующий спор подлежит рассмотрению не в рамках дела об оспаривании решения регистрирующего органа о государственной регистрации топологии (учитывая в том числе то, что регистрирующим органом достоверность предоставленных сведений об авторе или правообладателе не проверяется), а в рамках искового производства - по требованию о признании права, заявленного лицом, считающим себя автором или правообладателем, к лицу, указанному в качестве такового в реестре.

§ 4. Срок правовой охраны

Положения ГК РФ о сроке правовой охраны топологий интегральных микросхем основаны на требованиях Соглашения ТРИПС, в соответствии со ст. 38 которого члены ВТО, требующие регистрации в качестве условия предоставления охраны, предусматривают, что срок охраны топологии не должен заканчиваться до истечения периода в 10 лет, считая с даты подачи заявки на регистрацию или с первого коммерческого использования, осуществленного где-либо в мире. Члены, не предъявляющие требования регистрации в качестве условия предоставления охраны, предусматривают, что срок охраны топологии составляет не менее 10 лет с даты первого коммерческого использования, осуществленного где-либо в мире <1>.

--------------------------------

<1> Следует отметить, что Вашингтонским соглашением об охране топологий интегральных микросхем был установлен иной срок - должна была быть обеспечена охрана данных объектов не менее восьми лет (Treaty on Intellectual Property in Respect of Integrated Circuits. Washington, 1989. Art. 8).

С учетом этих требований, а также того, что в Российской Федерации установлена возможность добровольной государственной регистрации топологий интегральных микросхем, ст. 1457 ГК РФ определяет, что срок действия исключительного права на топологию исчисляется либо со дня первого использования топологии, под которым подразумевается наиболее ранняя документально зафиксированная дата введения в гражданский оборот в Российской Федерации или любом иностранном государстве этой топологии, или интегральной микросхемы, в которую включена эта топология, или изделия, включающего в себя такую интегральную микросхему, либо со дня регистрации топологии в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности в зависимости от того, какое из указанных событий наступило ранее.

По истечении срока действия исключительного права соответствующий результат интеллектуальной деятельности переходит в общественное достояние.

Такой относительно небольшой срок действия исключительного права обусловлен темпами научно-технического прогресса. Коммерческое использование топологий интегральных микросхем вряд ли будет иметь интерес по истечении такого срока.

Любопытно, что закон (как и Соглашение ТРИПС) говорит о течении срока не с момента создания топологии, а с более позднего момента - начала использования или регистрации, при этом умалчивает о действии исключительного права до этого момента.

В отношении объектов авторского права момент начала исчисления срока также определен не датой создания произведения, а 1 января года, следующего за годом смерти автора. Но в ст. 1281 ГК РФ содержится прямая норма о том, что авторское право действует и до этой даты - в течение жизни автора.

Из-за этой разницы в законодательном регулировании возник вопрос о моменте начала действия исключительного права на топологию интегральной микросхемы.