развития законодательства. М.: ПАТЕНТ, 2006.

Боденхаузен Г. Парижская конвенция по охране промышленной собственности: Комментарий. М.: Прогресс, 1971.

Европейское право интеллектуальной собственности: основные акты Европейского союза / Под общ. ред. Е.А. Павловой; сост. В.О. Калятин, Е.А. Павлова; ИЦЧП им. С.С. Алексеева при Президенте РФ. М.: Статут, 2016. С. 294 - 309.

Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (постатейный) / Отв. ред. Е.А. Павлова. М.: ИЦЧП им. С.С. Алексеева при Президенте РФ, 2018. С. 411 - 595.

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части четвертой (постатейный) / Отв. ред. Л.А. Трахтенгерц. М.: Контракт; Инфра-М, 2009. L. II. С. 320 - 429.

Леонидов Н.Б., Михеева Н.В. Патентный закон России, 1801 - 2001. М.: Юрид. лит., 2002. С. 28.

Пиленко А.А. Право изобретателя. М.: Статут, 2001.

Право интеллектуальной собственности: Учебник / Под общ. ред. д. ю. н., проф. Л.А. Новоселовой. М.: Статут, 2017. Т. 1. Общие положения.

Хейфец И.Я. Основы патентного права. Л.: Научное Химико-Техническое Изд-во, 1925.

Глава 6. ПАТЕНТОВАНИЕ ИЗОБРЕТЕНИЯ, ПОЛЕЗНОЙ МОДЕЛИ, ПРОМЫШЛЕННОГО ОБРАЗЦА

§ 1. Общие положения

Исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец первоначально возникает у его автора в связи с созданием им такого результата интеллектуальной деятельности.

Одновременно у автора возникает право на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец. Эти права могут быть переданы автором другому лицу по договору, могут перейти к другим лицам по иным основаниям, установленным законом (п. 3 ст. 1228, ст. ст. 1357, 1370 - 1373 ГК РФ).

Однако признается, действует и охраняется на территории Российской Федерации исключительное право автора или его правопреемника только при условии государственной регистрации изобретения, полезной модели или промышленного образца в соответствующем государственном реестре и выдачи патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец патентообладателю (ст. ст. 1346, 1353 ГК РФ) <1>. Патентование осуществляется с целью признания исключительного права и получения патента, удостоверяющего приоритет изобретения, полезной модели или промышленного образца, авторство создателя объекта патентного права и исключительное право патентообладателя на изобретение, полезную модель или промышленный образец (ст. 1354 ГК РФ).

--------------------------------

<1> См.: Право интеллектуальной собственности: Учебник / Под общ. ред. д. ю. н., проф. Л.А. Новоселовой. М.: Статут, 2017. Т. 1. Общие положения. С. 178 - 189.

Патентообладатель не только становится признанным обладателем исключительного права, который может распоряжаться этим правом и монопольно использовать запатентованный результат (ст. 1229 ГК РФ).

Запатентованные изобретения, полезные модели, промышленные образцы выше ценятся инвесторами, чем незапатентованные. Более высокую стоимость имеют продукты и технологии, в которых воплощены запатентованные результаты. Патент может быть использован в качестве взноса в уставный капитал, для рекламирования продукта, технологии, в которых использован запатентованный результат, а

в рамках стратегий патентования может быть использован для блокирования выхода конкурентов на рынок и для резервирования микросегмента рынка на срок действия патента. Наконец, патент - это моральное удовлетворение автора и патентообладателя от официального признания первенства (приоритета) в создании объекта патентного права, признание авторства, вознаграждение автора и выполнение одного из требований построения научной карьеры автора (патент приравнивается к публикации).

Государственная регистрация изобретения, полезной модели, промышленного образца и выдача соответствующего патента осуществляются федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности, функции которого в настоящее время исполняет Федеральная служба по интеллектуальной собственности (Роспатент). Регистрация осуществляется Роспатентом на основании решения о выдаче патента, принятого по заявке на выдачу патента на изобретение, полезную модель, промышленный образец, поданной автором, его правопреемником в Роспатент (ст. 1393 ГК РФ). После государственной регистрации объекта патентных прав Роспатент публикует в официальном бюллетене сведения о регистрации нового охраняемого объекта патентных прав (ст. 1394 ГК РФ) для информирования третьих лиц и выдает патент его патентообладателю.

Таким образом, если автор изобретения, полезной модели, промышленного образца заинтересован в признании своего исключительного права, он должен позаботиться о подаче заявки в Роспатент, чтобы зарегистрировать свое изобретение (полезную модель, промышленный образец) в соответствующем государственном реестре и получить на него патент. В равной мере, если исключительное право на созданный автором объект патентных прав перешло по договору или по закону к другому лицу, это лицо (правопреемник) также должно позаботиться о подаче заявки в Роспатент с целью государственной регистрации такого объекта и получения на него патента.

Заявка - это установленный законодательством комплект документов, который необходим для государственной регистрации объекта патентных прав и выдачи патента, включающий в обязательном порядке заявление о выдаче патента и документы, раскрывающие изобретение, полезную модель или промышленный образец в предусмотренной нормативными правовыми актами форме.

Составление заявки требует специальных знаний не только в области патентного права, но и в той области техники, дизайна, к которой относится патентуемое изобретение, полезная модель, промышленный образец, умения проводить информационный поиск на новизну и изобретательский уровень, осуществлять предварительную оценку его патентоспособности, перспективы и целесообразность патентования. Как правило, эта работа выполняется аттестованными и зарегистрированными в Роспатенте патентными поверенными или прошедшими специальное обучение патентоведами, часто специализирующимися на подаче заявок в определенных областях техники (химия, биотехнология, медицина, информационные технологии, механика и т.д.) и направлениях дизайна. В научно-исследовательских, образовательных и других организациях такие специалисты работают в подразделениях, занимающихся управлением интеллектуальной собственностью.

Заявки на изобретения, полезные модели и промышленные образцы составляются, подаются в Роспатент и рассматриваются Роспатентом в рамках предоставления государственных услуг, в том числе:

-государственной услуги по государственной регистрации и выдаче патента на изобретение, его дубликата (далее - государственная услуга по государственной регистрации изобретения);

-государственной услуги по государственной регистрации и выдаче патента на полезную модель, его дубликата (далее - государственная услуга по государственной регистрации полезной модели);

-государственной услуги по государственной регистрации и выдаче патента на промышленный образец, его дубликата (далее - государственная услуга по государственной регистрации промышленного образца).

Административные действия и процедуры при предоставлении государственных услуг осуществляют работники Роспатента и подведомственного ему Федерального государственного бюджетного учреждения "Федеральный институт промышленной собственности" (ФИПС), привлекаемого Роспатентом для проведения подготовительных работ, связанных с предоставлением государственных услуг Роспатентом (далее - эксперты).

Правила составления заявок, их подачи и рассмотрения подробно регламентированы нормативными правовыми актами, основанными на нормах ГК РФ и законодательстве о предоставлении государственных услуг <1>.

--------------------------------

<1> Федеральный закон от 27 июля 2010 г. N 210-ФЗ "Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг" (с изм.); Постановление Правительства РФ от 16 мая 2011 г. N 373 "О разработке и утверждении административных регламентов исполнения государственных функций и административных регламентов предоставления государственных услуг" (с изм.).

§ 2. Подача заявки на выдачу патента на изобретение, полезную модель, промышленный образец

Заявка на выдачу патента на изобретение, полезную модель, промышленный образец подается в Роспатент лицом, обладающим правом на получение патента (ст. 1374 ГК РФ). В отношении лица, подавшего заявку в Роспатент, в ГК РФ применяется термин "заявитель".

Принадлежность права на получение патента в ГК РФ регламентируется несколькими статьями.

Общие положения, относящиеся к праву на получение патента, установлены ст. 1357 ГК РФ.

Право на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец, как отмечено выше, первоначально принадлежит автору изобретения, полезной модели или промышленного образца. Однако в зависимости от обстоятельств, при которых автором был создан предполагаемый объект патентных прав, право на получение патента может перейти от автора к другому лицу (правопреемнику) по закону (в случаях и по основаниям, которые установлены законом) или быть передано автором другому лицу по договору.

Право на получение патента на созданное автором служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец по закону переходит от автора (работника) к работодателю, если трудовым или гражданско-правовым договором между работником и работодателем не предусмотрено иное (п. 3 ст. 1370 ГК РФ).

Изобретение, полезная модель или промышленный образец признаются соответственно служебным изобретением, служебной полезной моделью или служебным промышленным образцом, если они созданы работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя (п. 1 ст. 1370 ГК РФ). Трудовые обязанности работника закрепляются в трудовом договоре и должностной инструкции работника.

Конкретное задание может быть зафиксировано в ином документе, изданном работодателем. Если отношения работодателя и работника определены гражданско-правовым договором, то в нем, как правило, закреплены обязательства работника по выполнению конкретного задания.

Иные обстоятельства при решении вопроса о том, может ли быть признан результат интеллектуальной деятельности служебным, во внимание не принимаются, что следует из п. 5 ст. 1370 ГК РФ, согласно которому изобретение, полезная модель или промышленный образец, созданные работником с использованием денежных, технических или иных материальных средств работодателя, но не в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя, не являются служебными. Право на получение патента и исключительное право на такие изобретение, полезную модель или промышленный образец принадлежат работнику (автору).

Отношения работодателя и работника, создавшего служебное изобретение, полезную модель, промышленный образец, связанные с подачей заявки на служебное изобретение, полезную модель, промышленный образец, подробно регламентированы п. 4 ст. 1370 ГК РФ, в том числе в части срока, в течение которого работодатель обязан подать заявку на выдачу патента на соответствующий результат интеллектуальной деятельности в Роспатент или совершить иные предусмотренные ГК РФ действия. Срок составляет четыре месяца. В течение этого срока работодатель может, не подавая заявку, передать право на получение патента на служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный

промышленный образец другому лицу, принять решение о сохранении информации о соответствующем результате интеллектуальной деятельности в тайне. Если работодатель в течение установленного ГК РФ срока не подаст заявку и не совершит иные предусмотренные ГК РФ действия, право на получение патента возвращается к работнику, создавшему служебное изобретение, полезную модель, промышленный образец.

Если созданные автором изобретение, полезная модель или промышленный образец не являются служебными, право на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец может быть передано автором другому лицу по договору об отчуждении права на получение патента. Такой договор должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора (п. 3 ст. 1357 ГК РФ).

Очевидно, что автор, передавая свое право на получение патента, может только с определенной степенью вероятности гарантировать патентоспособность изобретения, полезной модели, промышленного образца. Риск непатентоспособности предполагаемого объекта патентных прав несет приобретатель права на получение патента, если соглашением сторон договора об отчуждении права на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец не предусмотрено иное (п. 3 ст. 1357 ГК РФ).

В случае ухода автора изобретения, полезной модели, промышленного образца из жизни право на получение патента переходит в порядке универсального правопреемства к наследнику автора (ст. 1112 ГК РФ).

О принадлежности исключительного права и права на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец, которые, возможно, будут созданы в рамках выполнения работ по договору подряда (гл. 37 ГК РФ) либо по договору на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ (ст. ст. 769, 772 ГК РФ), должны позаботиться стороны договора при его заключении. Если соответствующее закрепление прав не нашло отражения в договоре, права на созданные в рамках договора изобретение, полезную модель или промышленный образец (исключительное право и право на получение патента) считаются принадлежащими подрядчику (исполнителю) (ст. 1371 ГК РФ).

В случае договора заказа на создание промышленного образца исключительное право и право на получение патента на промышленный образец, созданный по договору, предметом которого было создание промышленного образца, принадлежат заказчику, если договором между подрядчиком и заказчиком не было предусмотрено иное (ст. 1372 ГК РФ).

Исключительное право и право на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец, созданные при выполнении работ по государственному или муниципальному контракту, может принадлежать:

-исполнителю работ по контракту;

-Российской Федерации, субъекту Российской Федерации, муниципальному образованию, от имени которых выступает государственный заказчик или муниципальный заказчик;

-совместно исполнителю работ по контракту и Российской Федерации;

-совместно исполнителю работ по контракту и субъекту Российской Федерации;

-совместно исполнителю работ по контракту и муниципальному образованию.

Принадлежность исключительного права и права на получение патента определяется контрактом. Если принадлежность указанных прав в контракте не оговорена, исключительное право и право на получение патента на результаты, созданные при выполнении работ по государственному или муниципальному контракту для государственных или муниципальных нужд, принадлежат исполнителю работ по контракту (ст. 1373 ГК РФ).

Таким образом, заявку на выдачу патента на изобретение, полезную модель, промышленный

образец вправе подать в Роспатент лица, обладающие правом на получение патента, в том числе:

1)автор;

2)правопреемник автора, к которому право на получение патента перешло по закону, в том числе:

а) работодатель автора, если трудовым или гражданско-правовым договором между автором (работником) и работодателем не предусмотрено иное (ст. 1370 ГК РФ);

б) наследник автора (ст. 1112 ГК РФ);

3)правопреемник автора, которому право на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец передано автором по договору об отчуждении этого права, заключенному в письменной форме;

4)правопреемник работодателя автора (п. 4 ст. 1370 ГК РФ);

5)Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование, от имени которых выступает государственный заказчик или муниципальный заказчик, если право на получение патента закреплено за Российской Федерацией, субъектом Российской Федерации или муниципальным образованием в государственном или муниципальном контракте.

Заявка на выдачу патента на изобретение, полезную модель, промышленный образец может быть подана двумя и более лицами, обладающими правом на получение патента на изобретение, полезную модель, промышленный образец (созаявителями), в частности:

1)соавторами, которые в соответствии с ГК РФ обязаны распоряжаться правом на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец совместно (ст. 1348 ГК РФ);

2)правопреемниками автора, если право на получение патента передано автором двум и более

лицам;

3)правопреемниками работодателя, если право на получение патента передано работодателем двум и более лицам;

4)совместно исполнителем работ по государственному или муниципальному контракту и Российской Федерацией, если право на получение патента закреплено за этими двумя субъектами в государственном или муниципальном контракте;

5)совместно исполнителем работ по государственному или муниципальному контракту и субъектом Российской Федерации, если право на получение патента закреплено за этими двумя субъектами в государственном или муниципальном контракте;

6)совместно исполнителем работ по государственному или муниципальному контракту и муниципальным образованием, если право на получение патента закреплено за этими двумя субъектами

вгосударственном или муниципальном контракте.

Подтверждения права на получение патента при подаче заявки в Роспатент каким-либо документом не требуется. Право заявителя на получение патента презюмируется. Однако если заявку подаст лицо, не обладающее правом на получение патента (по образному выражению А.А. Пиленко, лицо, "похитившее" изобретение), и патент будет выдан этому лицу, спор об установлении патентообладателя может быть разрешен в судебном порядке (ст. 1406 ГК РФ).

Производство по заявке на выдачу патента ведется в Роспатенте на русском языке. Поэтому заявление о выдаче патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец должно быть представлено на русском языке. Прочие документы заявки могут быть представлены на другом языке. Если документы заявки представлены на другом языке, заявитель должен представить их перевод на русский язык.

Заявка может быть подана от имени заявителя патентным поверенным или иным представителем заявителя. Полномочия патентного поверенного или иного представителя удостоверяются доверенностью. Такая доверенность может не представляться в Роспатент только в том случае, если в качестве представителя выступает патентный поверенный, зарегистрированный в Роспатенте.

Граждане, постоянно проживающие за пределами территории Российской Федерации, и иностранные юридические лица ведут дела с Роспатентом только через патентных поверенных, зарегистрированных в Роспатенте, если международным договором Российской Федерации не предусмотрено иное. Возможность ведения дел по заявке гражданами, постоянно проживающими за пределами территории Российской Федерации, и иностранными юридическими лицами предусмотрена рядом двусторонних международных соглашений Российской Федерации, заключенных, в частности, с Республикой Беларусь, Республикой Казахстан и др. Информация об этих договорах имеется на сайте Роспатента <1>.

--------------------------------

<1> Адрес официального сайта Роспатента в информационно-телекоммуникационной сети Интернет (далее - интернет-сайт Роспатента): http://www.rupto.ru.

Если заявитель ведет дела с Роспатентом самостоятельно или через представителя, не являющегося зарегистрированным в Роспатенте патентным поверенным, он обязан по требованию Роспатента сообщить адрес на территории Российской Федерации для переписки.

Заявление о выдаче патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец подписывается заявителем, а в случае подачи заявки через патентного поверенного или иного представителя - заявителем или его представителем, подающим заявку.

Заявка на изобретение, полезную модель, промышленный образец может быть подана в Роспатент:

1)при личном обращении непосредственно в Роспатент;

2)отправлением через организацию почтовой связи;

3)по факсу с последующим представлением оригиналов документов, представленных по факсу, в течение месяца;

4)с использованием официального сайта Роспатента или подведомственного ему Федерального института промышленной собственности (ФИПС) в информационно-телекоммуникационной сети Интернет <1>;

--------------------------------

<1> Адрес официального сайта ФИПС в информационно-телекоммуникационной сети Интернет (далее - интернет-сайт ФИПС): http://www.fips.ru.

5) с использованием федеральной государственной информационной системы "Единый портал государственных и муниципальных услуг (функций)" в информационно-телекоммуникационной сети Интернет (далее - Единый портал государственных и муниципальных услуг) <1>.

--------------------------------

<1> Адрес сайта Единого портала государственных и муниципальных услуг в информационно-телекоммуникационной сети Интернет: http://www.gosuslugi.ru.

Если заявка подается в Роспатент в электронной форме через Единый портал государственных и муниципальных услуг или через официальный сайт Роспатента или ФИПС в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, заявление о выдаче патента должно быть подписано усиленной квалифицированной электронной подписью лица, подающего заявку.