2 Законная экспроприация

А) ОПРЕДЕЛЕНИЕ Согласно международному праву, экспроприация определяется как лишение собственности государственными органами. Экспроприация является законной, если она осуществляется в интересах общества, с последующей адекватной компенсацией и не носит дискриминационного характера.¹

Б) условия Согласно международному праву, экспроприация, для законности, требует наличия трех условий. Экспроприация должна осуществляться в общественных интересах; за ней должна следовать адекватная компенсация; и она не может быть дискриминационной мерой.

1) Общественный интерес Экспроприация должна осуществляться в общественных интересах. Когда правительство принимает решение о национализации иностранной собственности, это решение должно быть принято как часть программы развития или аграрной реформы, или, по крайней мере, рассматриваться как способ оздоровления экономики всей страны В противном случае, экспроприация является незаконной.

Это условие выражено в Резолюции 1803 (XVII), принятой Генеральной Ассамблеей ООН 14 декабря, 1962 года О Постоянном Суверенитете Природных Ресурсов:

"(_) 4. Национализация, экспроприация или реквизиция должны быть обоснованы общественными нуждами, нуждами безопасности или национальными интересами, которые признаются как превалирующие над чисто индивидуальными или частными интересами, как внутренними, так и внешними (-) "

109 Автор различает экспроприацию (мелкомасштабное изъятие) от национализации (крупномасштабное изъятие в курсе социальных реформ).

На практике очень трудно определить, осуществляется ли экспроприация в общественных интересах, и международные судьи очень неохотно решают, был ли принят закон об экспроприации в общественных интересах.

Более того, это условие все более и более широко интерпретируется; последнее время наметилась тенденция к узакониванию передачи иностранной собственности в собственность граждан через национализацию. Хотя некоторые резолюции Генеральной Ассамблеи ООН отметили противоречие: в чем заключается общественный интерес, если экспроприация заключается в передаче собственности иностранных инвесторов в руки частных собственников? В обоих случаях, собственность остается в частных руках.

2) Недискриминационная мера Решение правительства об экспроприации иностранной собственности должно носить общий характер и не должно осуществляться на дискриминационной основе. Если правительство экспроприирует собственность иностранцев только потому, что они иностранцы, это дискриминационная мера. Однако, если правительство хочет национализировать определенную категорию собственности, принадлежащей иностранцам, то, в этом случае, это не дискриминационная мера Если правительство экспроприирует собственность только определенной категории иностранцев, это дискриминационная мера (напр. экспроприация плантаций табака, принадлежащих голландским гражданам, Индонезийским Правительством в 1958 году). Однако, на практике, государства не колеблются при экспроприации собственности определенных категорий иностранцев в виде ответной меры

3) Соответствующая компенсация Относительно правил предоставления компенсации мнения разделяются. По мнению Западных государств (США и Япония включительно) компенсация должна быть "адекватной, быстрой и эффективной". "Эффективная" означает -выплата в форме, позволяющей выгодную переинвестицию. Выплата в конвертируемой валюте всегда позволяет выгодную переинвестицию. Если оплата произведена в валюте принимающего государства и эта валюта не является конвертируемой, то выплата будет эффективной только, в случае, если экономические условия страны позволяют переинвестипию (это невозможно, если данное государство национализировало все средства производства). Например: когда Франция осуществила крупномасштабную национализацию в 1980-х годах, Швейцария приняла компенсацию, выплаченную в французских франках швейцарским инвесторам. С другой стороны, Румыния должна была выплатить компенсацию в конвертируемой валюте при национализации всех средств производства в 1945 году. "Быстрая" означает, что компенсация должна быть выплачена как можно быстрее. Выплата, однако, может производиться по частям. "Адекватная" означает, что выплата должна отражать рыночную стоимость изъятой собственности. Это значит, что выплата должна покрывать не только стоимость самой собственности, но и потери в будущей прибыли. Например: если предприятие экспроприировано для общественных нужд, то экспроприирующее государство должно восстановить не только стоимость оборудования и его установки, но и потери в будущей прибыли.¹¹⁽⁾

Обычно, развивающиеся страны признают право на компенсацию, но никогда не признают полной стоимости изымаемой собственности: они считают, что полная компенсация сведет к нулю эффект национализации. Некоторые из них отрицают право на компенсацию: прибыль, полученная во время эксплуатации, была достаточно большой, чтобы оправдать отсутствие компенсации. Они считают, что национализируя иностранную собственность, размещенную на их территории, государства получают обратно свою собственность.

Резолюции, принятые Генеральной Ассамблеей ООН в течении 60-х, начале 70-х годов, склоняются в пользу позиции развивающихся стран:

• Резолюция 1803 (XVII) от 14 декабря 1962 года о постоянном суверенитете над природными ресурсами была не достаточно однозначной для прояснения правил компенсации:

"(-) в таких случаях (национализация, экспроприация и реквизиция) владельцу должна быть выплачена адекватная компенсация в соответствии с действующими нормами Государства, принимающего такие меры, пользуясь своим суверенитетом и в соответствии с международным правом. " (Ст. 4).

• Резолюция 3171 (XXVIII) от 17 декабря, 1973 года пошла дальше: компенсация должна подсчитываться в соответствии с действующими нормами экспроприирующего государства.

• Устав экономических прав и обязанностей государств, принятый 12 декабря, 1974 года, гласит.

"Каждое Государство имеет право (~) в. Национализировать, экспроприировать или передавать иностранную собственность в собственность своих граждан. В этом случае должна быть выплачена соответствующая компенсация государством, принимающим такие меры, учитывая соответствующие законы и положения, и все обстоятельства, которые Государство считает относящимися к делу. " (Глава II, Ст. 2, §2).

В) ПРАВИЛА КОМПЕНСАЦИИ, ПРИМЕНЯЕМЫЕ НА ПРАКТИКЕ Правила компенсации, применяемые государствами на практике, сильно отличаются в каждом отдельном случае: в большинстве случаев, размер выплаты зависит от политических отношений между данными государствами! Правило компенсации является общепринятым, но это правило, в большинстве случаев, предполагает только ограниченную и отсроченную выплату. Большое количество решений международных и арбитражных судов поддержало правило компенсации, но, в большинстве случаев, компенсация являлась ограниченной.

110 Более детально правила компенсации рассмотрены в Ignaz SEIDL-HOHENVELDEN. International Economic Law, Martinus Nijhoff Publishers, Dordrecht, 1989, p. 144.

Правила компенсации часто организовываются в специальные соглашения, называемые соглашениями на общую сумму. Эти соглашения заключаются между экспроприирующим государством (должником) и государством происхождения частного инвестора (кредитором). Государство-должник выплачивает определенную сумму государству-кредитору, а последнее распределяет эту сумму между инвесторами. Это самое легкое решение: только две стороны участвуют в соглашении (государство-должник и государство-кредитор), а последующее распределение зависит от государства происхождения инвесторов, подвергшихся экспроприации.