2 Процедурные вопросы

Государства могут осуществлять дипломатическую защиту только в двух случаях:

• государства осуществляют защиту только своих граждан (требование наличия гражданства),

• государства осуществляют защиту своих граждан только, если они не могут получить удовлетворения через обычные каналы (исчерпание местных средств).

А) ТРЕБОВАНИЕ НАЛИЧИЯ ГРАЖДАНСТВА Государство не имеет права осуществлять защиту иностранцев или лиц без гражданства. Это условие может привести к возникновению некоторых проблем в случаях двойного гражданства: государство не может осуществлять защиту своего гражданина если он, в то же время, имеет гражданство государства, обвиняющего его в противоправной деятельности.

Государства могут осуществлять защиту как своих граждан, так и юридических лиц (напр. частных компаний). Государство, отстаивающее права корпорации, должно доказать, что эта корпорация зарегистрирована в этом государстве. Для определения принадлежности корпорации международное право принимает во внимание различные связи: государство, зарегистрировавшее корпорацию, местонахождение административного центра или основное место осуществления деятельности. ⁶⁷

Б) ИСЧЕРПАНИЕ МЕСТНЫХ СРЕДСТВ До осуществления защиты, государство должно показать, что истец исчерпал все доступные правовые средства в судах и перед административными властями государства, обвиняемого в неправомерной деятельности. Индивидуумы должны попытаться получить удовлетворение через местные правовые средства перед обращением с просьбой о дипломатической защите. Например, если американский гражданин, прожигающий в Мексике, подвергся преследованию со стороны местной полиции, то он должен сначала потребовать восстановления справедливости у местных властей. Если он не получил удовлетворения, он должен обратиться с иском в Мексиканский суд. Если, и в этом случае, ему не удалось восстановить справедливость, он может обратиться с просьбой о дипломатической защите.

В) ТЕОРИЯ "ЧИСТЫХ РУК " Некоторые ученые пытались добавить третье условие: государство не может отстаивать иск своего гражданина, если тот совершил неправомерный акт (теория "чистых рук"). Для обладания привилегией защиты своим государством индивидуумы должны вести себя должным образом. Это условие является неуместным с точки зрения международного права: преступник имеет праю быть выслушанным в суде, судимым, получить справедливое обвинение и содержаться в заключении в приличных условиях.

⁶⁷ См. Barcelona Traction, Power and Light Co Case 1970 ICJ Rep3.

Г. ПРИНЦИП ЭФФЕКТИВНОЙ СВЯЗИ

Гражданство является конкретной и продолжительной связью между суверенным государством и его гражданами. Гражданство предполагает эффективную связь между государством и его гражданами. Эта связь может быть установлена через происхождение, проживание, рождение, эмиграцию с целью постоянного проживания, .- Количество и качество связей, необходимых для установления эффективного гражданства, может быть различным и зависит от каждого конкретного случая. Но, в любом случае, разумная связь между государством и индивидуумом, предполагающая признание гражданства, должна существовать.

Согласно этому принципу, государство не может отстаивать иск индивидуума и осуществлять дипломатическую защиту, если не существует подлинной связи между индивидуумом и государством. В случае натурализации иностранные государства не обязаны признавать гражданство, полученное индивидуумом, не имеющим эффективных связей с натурализовавшим его государством.

Этот вопрос был значительно проработан Международным Судом в 1955 году по нашумевшему Nottenbohm Case. Ноттенбом родился в Германии и в 1905 году уехал на постоянное жительство в Гватемалу. Он осуществлял там сюю деятельность и обосновал основной центр своих интересов. В октябре 1939 года он выехал в Лихтенштейн и попросил о натурализации. В 1943 году, в результате военных мер, он был передан Соединенным Штатам и провел два года в тюрьме. В 1946 году он попытался вернуться в Гватемалу, но Гватемала отказала ему в этом. В 1949 году его собственность была конфискована Гватемальским правительством Тогда Лихтенштейн начал отстаивать иск Ноттенбома и попытался осуществить дипломатическую защиту в его отношении. Гватемала отказалась дать дальнейшее развитие действиям Лихтенштейна, аргументируя это отсутствием эффективной связи между Лихтенштейном и Ноттебомом. Оба государства обратились в Международных Суд за урегулированием спора. Международный Суд постановил:

"(_) эти факты ясно указывают на отсутствие какой либо связи между Ноттенбомом и Лихтенштейном, с одной стороны, и на существование долговременной связи между ним и Гватемалой, которая не может быть ослабленной его натурализацией, с другой стороны. Эта натурализация не основывалась на реальной предшествующей связи с Лихтенштейном, и не изменила, ни коим образом, образ жизни лица, получившего гражданство при исключительных обстоятельствах, в спешном порядке. В обоих случаях, здесь отсутствовала подлинность, необходимая для акта такой важности, чтобы быть признанным государством в позиции Гватемалы. Гражданство было предоставлено без учета концепции гражданства, принятой в международных отношениях. (_) Гватемала не обязана признавать гражданство, предоставленное при таких обстоятельствах. " ⁶⁸

Д. СПЕЦИАЛЬНЫЕ ТИПЫ НОРМ ГРАЖДАНСТВА

1. КОРПОРАЦИИ

Международное право, обычно, ссылается на определенные связи при определении принадлежности корпорации к той или иной стране: страна регистрации; местонахождение административного центра; или основное место осуществления деятельности.