право

экономики.

Переход от присваивающей экономики к производящей, по мнению А.Б. Венгерова, был вызван экологическим кризисом (отсюда название теории), который возник примерно 10-12 тыс. лет назад. Глобальное изменение климата на Земле, вымирание мамонтов, шерстистых носорогов, пещерных медведей и другой мегафауны поставило под угрозу существование человечества как биологического вида. Сумев выйти из экологического кризиса путем перехода к производящей экономике, человечество перестроило всю свою социальную и хозяйственную организацию. Переход от присваивающей к производящей экономике («неолитическая революция») является фактором социального расслоения общества. В результате начинает формироваться более сложная организация производства, новые управленческие, организационные функции, происходит становление нового типа трудовой деятельности, связанной с производством пищи, возникает необходимость регламентировать сельскохозяйственное производство, хранение и распределение прибавочного продукта. Возникает объективная необходимость нормировать и учитывать трудовой вклад каждого члена общества, результаты его труда, его участие в создании общественных форм, выдачи ему из общественных фондов, что в свою очередь углубило процесс расслоения общества.

Возникновение и присвоение прибавочного продукта привело к становлению новых форм собственности: коллективной, групповой, частной; к дальнейшему социальному расслоению общества. Новая организация производственной деятельности (ее усложнение, появление новых управленческих функций) также способствует социальной дифференциации общества: происходит отделение верхушки общества от основной массы производителей, неучастие верхушки в материальном производстве. Появились экономически неравные группы, начинается

451

процесс формирования классов и государства. Многочисленные функции города-государства привели уже на первых этапах его возникновения к созданию разветвленного бюрократического аппарата: в некоторых древнейших небольших городах-государствах IV–III тыс. до н.э. насчитывается, по письменным источникам, от 80 до 130 должностей и профессий.

Возникшая новая социальная структура - государство, должно было обеспечить функционирование производящей экономики, новые формы трудовой деятельности, само существование человечества в новых условиях.

Государство – результат определенного развития общества на этапе становления производящей экономики, финального развития земледельческих культур.

Государство это социальный институт, обеспечивающий производящую экономику, политическая, структурная, территориальная организация раннеклассового общества. У разных народов наблюдается неравномерность развития государственности.

Государство, как социальный институт, обслуживает и организационно обеспечивает именно производящую экономику раннеземледельческих, раннеклассовых обществ.

Государство - это одно из объективно необходимых важнейших организационных форм существования и воспроизводства человечества, органически возникшая в определенной экономической, социальной и духовной среде, играющей столь значительную политическую роль и имеющую большую социальную ценность.

Вывод.

Кризисная концепция происхождения государства существенно отличается от доминировавших ранее в отечественной теории государства и права взглядов на эту проблему. Вместе с тем она сохраняет

452

материалистический, классовый подход.

Рассмотрение крупного кризиса, разразившегося в истории человечества, несколько тысячелетий назад и его последствий в социальной, производящее и других сферах позволяет обозначать эту теорию как «кризисную» теорию.

Оценка теории.

Положительные черты. В кризисной теории происхождения государства используются новые знания. Базовым элементом в построении теории является рассмотрение организационных функции первичных городов-государств. Раскрывается взаимосвязь происхождения государства и становления производящей экономики.

Автор особое значение придает объективному, реальному процессу - крупному, экологическому кризису на рубеже неолитической революции, переходу на этом рубеже к производственной, прежде всего селекционной деятельности, т.е. к производящей экономике.

Данная теория связана с материалистической и классовой теориями происхождения государства.

Отрицательные черты. Отрицательной стороной теории является то, что она не рассматривает другие стороны действительности, объективной реальности, которые оказывали влияние на процесс зарождения и развития государства.

Венгеров Анатолий Борисович родился 10 февраля 1928 г. в г.

Кременчуге Полтавской области. В 1949 г. окончил Московский юридический институт, доктор юридических наук, профессор, работал в следственных органах, органах прокуратуры, адвокатурах в Литве, Львовской области Украины, преподавал в Дрогобычском педагогическом институте, в Саратовском юридическом институте, занимался научной деятельностью во ВНИИ советского законодательства, в Академии народного хозяйства при Совете Министров СССР. А.Б. Венгеров занимал

453

должность заведующего кафедрой ВЮЗИ (1989 г.), начальника отдела Государственного комитета СССР по науке и технике (1989-1991 гг.), заведующего кафедрой Московской государственной юридической академии (1991-1994 гг.), председателя судебной палаты по информационным спорам при Президенте РФ (1994-1998 гг.). Он автор более 200 научных трудов; скончался А.Б. Венгеров в июле 1998 г.

ДУАЛИСТИЧЕСКАЯ ТЕОРИЯ.

Дуалистическая теория происхождения государства представлена фактически двумя теориями: (1)Дуалистической теорией Георга Еллинека и (2) дуалистической теорией В. С. Афанасьева и А. Я. Малыгина302.

Начнем рассмотрение дуалистической теории происхождения государства предложенной Георгом Еллинеком.

1. Дуалистическая теория происхождения государства.

Одним из ведущих представителей данной теории был профессор Гейдельбергского университета Георг Еллинек (1851-1911)303.

Дуалистическая теория происхождения государства была ведущей в либеральном государствоведении XIX-XX века. Сторонники этой теории пытались соединить юридическую концепцию государства с социологическим направлением в правоведении.

Суть теории.

302 Общая теория права и государства. Учебник. /Под ред. В.В. Лазарева. - 3-е изд., перераб. и доп. - М.: Юристъ, 2002. - С. 520;Теория государства и права. Учебник /Под ред. В.К.Бабаева. - М.: Юристъ, 2002. - С.592.; Теория государства и права: Курс лекций /Под ред. Н.И.Матузова и А.В.Малько. - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Юристъ, 2002. , С. 776.; Бачило И.Л. Факторы, влияющие на государство // Государство и право. - 1993 г. - № 2; Альтернативные пути к цивилизации.- М., 2000.; Бади Б., Бирнбаум П. Переосмысление социологии государства // Социология: состояние исследований. 1994. № 4; ГодинерЭ.С. Политическая антропология о происхождении государства // Этнологическая наука за рубежом: проблемы, поиски, решения.,М., 1991; Гринин Л. Е. Государство и исторический процесс: Эпоха формирования государства., М., 2007; 303Г. Еллинек Общее учение о государстве»., СПб, 1900 .; Еллинек Г. Общее учение о государстве / Вступ.

ст.: Козлихин И. Ю.,С-Пб., 2004,752С. Мачин И.Ф. История политических и правовых учений., М.2007., С.179-181; Лейст О.Э. История политических и правовых учений., М., 2008, С. 494-497.

454

Государство в социологическом аспекте - есть «снабженное первоначальной властью господства союзное единство оседлых людей».

Государство - это явление социально – психологическое и юридическое одновременно, т.е. государство особое общественное образование и правовое явление.

Существует два метода познания государства: социологический, или социальный, и юридический. Феномен субъективного сознания государства не представляется единым и принадлежит, с одной стороны, к сфере сущего, с другой - к сфере должного. Отсюда и формируются два метода познания государства.

Социологический метод, писал Г. Еллинек, рассматривает государство в его эмпирическом существовании: возникновении, развитии и взаимосвязи с другими социальными явлениями.

Георг Еллинек понимает государство преимущественно как социально - психологическое явление. В социально-психологическом плане государство сводится к соотношениям воль властвующих и подвластных. Вся государственная власть основана на повиновении

подданных.

Первичными составными элементами государства выступают индивидуальная психика и индивидуальное сознание, волевые отношения властвования, или политические отношения. Их единство достигается телеологически, т.е. через принцип цели, общей множеству субъективных сознаний и осуществляемой посредством государственной организации.

455

Целевое единство Г. Еллинек называл союзным. И государство в социологическом аспекте есть «снабженное первоначальной властью господства союзное единство оседлых людей».

Г. Еллинек сформулировал идею «легитимации государственной власти», ее признания подвластными, укоренения в общественном мнении как социально-психологической основы государственного порядка.

Юридический метод означает исследование государства в отношении долженствования, противопоставленного эмпирическому его существованию. Государство и его элементы (территория, насилие, государственная власть, суверенитет, органы государства, его функции и формы) выражаются в нормативных положениях, вне связи с социальным содержанием.

Юридическое понятие государства - «снабженная первоначальной властью господства корпорация или юридическая личность оседлого народа».

Государство и государственное право рассматриваются с позиций юридического позитивизма.

Георг Еллинек рассматривал надклассовый характер государства, отстаивал либеральный политический режим, критиковал социализм как систему, якобы несовместимую со свободой человека. Он отрицал объективный характер государства и видел в нем лишь феномен субъективного сознания.

Еллинек, защищая принципы буржуазного либерализма, сформулировал концепцию самоограничения, связанности государства, созданным им внутригосударственным правом и определенными нормами международного права. Деятельность государства должна регулироваться юридическим нормами, которые принимаются и изменяются в установленных правом формах. Нормы права обязательны для органов государства и для государства в целом и, следовательно, связывают их

456

деятельность. Правовые нормы гарантируют права и свободы граждан. Политическая власть, из голой фактической силы, превращается у

него в правовую, осуществляемую в установленных правом границах.

Фактически Г. Еллинек создал юридическую теорию познания государства.

От теории происхождения государства Г. Еллинек переходит к идее «правового государства» и создает Концепцию самоограничения государства правом. Согласно этой концепции государство создает право и само эти правом ограничивается. Государство изображается в правовых категориях, раскрывая взаимоотношения между гражданами и органами государства. Именно государство создало для них правовую основу (система субъективных публичных прав).

Теория самоограничивающегося государства была направлена на защиту буржуазной законности, против полицейско-бюрократического произвола. Юридический подход к изучению происхождения и развития государства, предложенный Г. Еллинеком, оказал большое влияние на многих западных государствоведов ХХ столетия (Ганс Кельзена, Жорж Бюрдо и других).

Однако применительно к Германии, Австрии и тем более России второй половины ХIХ века, не говоря уже об авторитарных режимах ХХ столетия, данная концепция была скорее буржуазно-либеральным идеалом, нежели отражением действительности.

Оценка теории: Положительные черты.

Дуалистическая теория Г. Еллинека отражает объективную двойственность государства, как аппарата управления, регулирования, защиты и подавления, действующего в социуме.

На основании своей дуалистической теории происхождения государства Г. Еллинек показал правовой аспект государства и

457

объективную потребность возникновения и развития правового государства.

Термин «государство» обычно употребляют в двух значениях.

Вшироком смысле он понимается как страна, общество, расположенное на определенной территории и управляемое органами высшей власти.

Вузком смысле - это исторически сложившаяся организация, обладающая верховной властью на данной территории.

Государство - основной институт политической системы, осуществляющий управление обществом, охрану, т.е. социальнопсихологический аспект и юридический присутствуют на всем протяжении существования государства.

Отрицательные черты

Дуалистическая теория Г. Еллинека была внутренне противоречивой, так как соединяла противоположные методы. Кроме социально-психологического и юридического аспекта Георг Еллинек не рассматривает другие аспекты, повлиявшие на возникновение государства.

Вдальнейшем на ее основе выделялись, с одной стороны, «чистая» юридическая теория государства (Г. Кельзен), а с другой - социологопсихологическая теория государства и государственного права.

Пытаясь примирить формально-догматическую юриспруденцию с социологическим направлением и философией государства, многие современные идеологи (Г. Навяски, Ж. Бюрдо, Г. Хельфриц, Э. Кюхенхоф, Г. Кюхенхоф и др.) разделяют с незначительными поправками плюралистический подход Г. Еллинека к государству.

Именно Г. Еллинек (вместе с представителями юридического позитивизма К. Гербером, П. Лабандом и др.) пытался с помощью понятия государства как полновластной суверенной «личности субъекта»

458

опровергнуть демократическую теорию народного суверенитета. Тем самым его учение способствовало насаждению культа государства в политическом сознании немецкого народа и, следовательно, играло в определенной мере антидемократическую роль.

Георг Еллинек (1851 – 1911 гг.), выдающийся немецкий ученый, государствовед, крупнейший правовед представитель юридического позитивизма, основоположник немецкой социологии права; профессор университетов в Вене (с 1883), Базеле (1889) и Гейдельберге (с 1891)304.

Георг Еллинек - основатель теории не суверенных государств (теория неограниченного, полного суверенитета; унитарная, централистская теория федерализма), согласно которой на всей территории единого государства может существовать только один суверенитет. Государства, вошедшие в федерацию, или присоединенные к империи, хотя и сохраняют определенный объем власти, в то же время полностью утрачивают суверенитет.

Он также выдвинул прогрессивную в его время концепцию самоограничения государства изданными им правовыми нормами, определял государство как целевое единство индивидов, наделенное качествами юридического субъекта, обладающее волей и являющееся носителем прав. Г.Еллинек считал, что государство следует изучать одновременно как особое общественное образование и как правовое явление. Соответственно, его учение имело две стороны: социальную и

304См.: Общее учение о государстве (Право современного государства: Соч. д-ра Георга Еллинека, проф. Гейдельберг. ун-та.) / Пер. под ред. прив.-доц. С.-Петерб. ун-та В.М. Гессена и Л.В. Шалланда..,С-Пб.: т- во «Общественная польза», 1903., 532 С.; Еллинек Г. Декларация прав человека и гражданина. Пер. с нем. 3-е изд., доп. / Пер. под ред. А.Э. Вормса, М.: Тип. т-ва И.Д. Сытина, 1906., 106 с.; Еллинек Г. Множественное (плюральное) избирательное право / Пер. с нем. И.Д. Новика., М.: Изд-е т-ва И.Д. Сытина, 1906, 56 С.;Еллинек Г. Право меньшинства: Доклад, читанный в юридическом обществе в Вене., М.: Изд-е В.М. Саблина, 1906, 59 С.; Еллинек Г. Права меньшинства / Под ред. М.О. Гершензона; Пер. с нем. Е. Троповского., М.: Изд-е М. и С. Сабашниковых, 1906, 56 С.;Еллинек Г. Право меньшинства / Пер. с нем. И.Д. Новика., М.: Изд-е Т-ва И.Д. Сытина, 1906., 47 С.;Иеллинек Г. Бюджетное право / Пер. с нем.- Ростов-на-Дону: «Донская речь» Н.Е. Парамонова, ценз. 1906, С.43; Еллинек Г. Конституции, их изменения и преобразования / Пер. с нем. под ред. и со вступ. Б.А. Кистяковского.. С-Пб.: Изд. юрид. кн. скл. «Право», 1907. ,с.. 118 ;Общее учение о государстве Г. Еллинек,. СПб, 2004.

459

правовую. Поэтому Еллинека часто называют основоположником немецкой социологии права.

В своих трудах он впервые во всей полноте исследовал юридическую проблему прав человека и гражданина, смог выработать научную систему субъективных публичных прав и создать их юридическую классификацию. Он стал первым из ученых, кто вскрыл значение проблемы субъективного права во всех областях права публичного.

Одной из широко известных работ Г. Еллинека было эссе, написанное в 1895 года о Декларации прав человека и гражданина, в котором он развил идею об универсальности теории прав человека. Он рассматривал Декларацию прав человека и гражданина, а также Великую французскую революцию, как ключевые события политической истории XIX века, не в рамках чисто французской традиции, а как аналог революционных идей и движений в Англии и США.

Учение Еллинека о государстве и праве было широко известно помимо Германской империи и Австро-Венгрии, также в Российской империи и Японии. В целом, оно оказало большое влияние на мировую юридическую науку начала XX века.

2. Дуалистическая теория происхождения государства.

Представители: проф. В. С. Афанасьев и проф. А. Я. Малыгин,

Суть теории.

Дуалистическая теория В.С. Афанасьева и А.Я. Малыгина раскрывает два варианта происхождения государства, считая их основными, два основания для возникновения и развития государства.

1 вариант.

Государство формируется на основе сложившегося в первобытном

460