Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Права и обязанности непубличного общества и его участников теория и судебная практика
.pdf
Глава 1. Понятие и тенденции развития корпоративного юридического лица
данная норма неприменима к договору об учреждении хозяйственного общества, поскольку корпоративный договор заключается участниками хозяйственного общества или некоторыми из них
об осуществлении своих корпоративных прав, возникших в связи
с участием в уже созданной и включенной в единый государственный реестр юридических лиц корпорации.
Если договор об учреждении общества можно охарактеризовать
как особую разновидность договора о совместной деятельности
с учетом того, что учредители осуществляют совместную деятельность по учреждению общества с той лишь существенной разницей,
что общее имущество учредителей, внесенное в уставный капитал,
становится не их общим имуществом, а собственностью общества.
Сложнее определить характер решения об учреждении хозяйственного общества. В статье 8 ГК РФ в качестве оснований, из которых возникают гражданские права и обязанности, названы решения собраний, в случаях, предусмотренных законом. В соответствии
с п. 103 постановления Пленума ВС РФ № 25 под решениями со-
браний понимаются решения гражданско-правового сообщества,
т. е. определенной группы лиц, наделенных полномочиями принимать решение на собраниях, с которыми закон связывает гражданско-правовые последствия, обязательные для всех лиц, имеющих
право участвовать в таком собрании. Тем самым, п. 2 ст. 181.1
ГК РФ расширяет понимание последствий принятия решений собраний, не сводя их только к возникновению гражданских прав
и гражданских обязанностей. Так, в силу решения собрания учредителей хозяйственного общества возникает определенное право
на фирменное наименование общества и право на место нахождения общества. Однако избрание органов управления хозяйственного общества не является субъективным гражданским правом, это
факт реализации отношений, связанных с управлением корпоративными организациями. В то же время это решение собрания
общества влечет гражданско-правовые последствия. Так, высший
орган корпорации вправе принимать решения об образовании других органов корпорации и досрочном прекращении их полномо-
41
Права и обязанности непубличного общества и его участников:
теория и судебная прак тика
чий, утверждении годовых отчетов и бухгалтерской и финансовой
отчетности корпорации, если это правомочие не отнесено к компетенции иных коллегиальных органов корпорации (ч. 5 и 6 п. 2
ст. 65.3 ГК РФ).
Таким образом, законодатель четко проводит различие между
гражданскими правами и обязанностями хозяйственного общества
и правомочиями, компетенцией его органов, а правовые последствия решений общих собраний выражаются не только в установлении, изменении и прекращении гражданских прав и гражданских
обязанностей, но и в реализации компетенции, правомочий органов корпорации.
Выходит, что решение общего собрания участников корпорации
может выступать в форме ненормативного правового акта (утверждение устава общества), как элемент сложного юридического
состава (крупная сделка), либо как основание возникновения, изменения и прекращения гражданских прав и гражданских обязанностей (подп. 1.1 п. 1 ст. 8 ГК РФ).
А какова природа права участников хозяйственного общества, уже
установленные общим собранием в уставе общества до тех пор, пока
данные об обществе не зарегистрированы в едином государственном реестре юридических лиц, а значит, само юридическое лицо
не считается созданным? Видимо, следует признать, что корпора-
тивные права участников общества возникают в силу решения
общего собрания учредителей, а гражданские права и гражданские
обязанности хозяйственного общества с момента его государственной регистрации, равно как и права участников о размере и номинальной стоимости доли, хотя сведения о номинальной стоимости долей участников общества при его утверждении определяются
исходя из положений договора об учреждении общества. Притом
не все права участников хозяйственного общества являются корпоративными, право на долю (акцию) в уставном капитале общества является гражданским.
В силу пп. 1 п. 1 ст. 8 ГК РФ гражданские права и гражданские
обязанности могут возникнуть из действий граждан и юридиче-
42
Глава 1. Понятие и тенденции развития корпоративного юридического лица
ских лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или иными
правовыми актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и гражданские
обязанности, а подп. 8 п. 1 названной статьи предусматривает,
что гражданские права и обязанности могут возникнуть вследствие
иных действий граждан и юридических лиц. Корпоративные права
и обязанности, как регулируемые гражданским законодательством,
возникают в силу утверждения собранием учредителей устава
еще создаваемого хозяйственного общества, а решения собраний,
принимаемые единогласно, об учреждении общества, утверждении
его устава, утверждении денежной оценки ценных бумаг, других
вещей или имущественных прав либо иных имеющих денежную
оценку прав, вносимых учредителями общества для оплаты долей
в уставном капитале общества, имеют значение юридических
фактов, влекущих правовые последствия.
Наиболее распространенное в хозяйственной практике юридическое лицо, хозяйственное общество с момента государственной
регистрации в едином государственном реестре становится обладателем прав и обязанностей, возникающих в результате решения,
а также получает возможность иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности в его учредительном документе,
и нести связанные с этой деятельностью обязанности. В отличие от гражданина, который обладает общей правоспособностью
и не может быть ограничен в правоспособности и дееспособности
иначе как в случаях и в порядке, установленных законом (ст. 22
ГК РФ), юридическое лицо может быть ограничено только в правах.
Поскольку учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его учреждением и возникшим до его государственной регистрации, общество может взять
на себя ответственность по обязательствам учредителей только
в случае последующего одобрения их действий общим собранием
участников общества. При этом размер ответственности общества
в любом случае не может превышать одну пятую оплаченного
уставного капитала (п. 6 ст. 11 Закона об ООО).
43
Права и обязанности непубличного общества и его участников:
теория и судебная прак тика
Акционерное общество до оплаты 50 % акций общества, распределенных среди его учредителей, не вправе совершать сделки, не связанные с учреждением общества (абз. 2 п. 3 ст. 2 Закона об АО).
Процесс создания хозяйственного общества показывает, что юридическое лицо создается как объединение лиц, которые принимают
решение о его создании, совершая совместные действия по учреждению и образуя организацию с правами и обязанностями на основе единодушного решения до ее государственной регистрации
в едином государственном реестре юридических лиц. Со дня внесения соответствующей записи в реестр юридическое лицо считается
созданным и к нему переходят права и обязанности, установленные
решением учредителей, а также открывается возможность в дальнейшем иметь гражданские права и нести обязанности в соответствии с целями деятельности, предусмотренными в его уставе.
Как известно, избрание органов управления общества, в частности единоличного органа, осуществляется большинством не менее
трех четвертей голосов от общего числа голосов учредителей общества в случае, если определен размер каждого из учредителей общества, в противном случае каждый учредитель имеет при голосовании
один голос. Порядок деятельности единоличного исполнительного
органа, принятие им решений устанавливается уставом общества,
внутренними документами, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного
исполнительного органа (п. 4 ст. 40 Закона об ООО). Исходя
из того, что функцией единоличного исполнительного органа являются его действия без доверенности от имени общества, в том числе совершение сделок, следует признать, что последние совершаются на основании решения этого органа. Такой вывод следует
из п. 3 ст. 65.1 ГК РФ, который предусматривает, что к компетенции единоличных исполнительных органов корпорации относится
решение вопросов, не входящих в компетенцию ее высшего органа
и коллегиального органа управления. Тем самым, единоличный
орган, выступая от имени общества, должен действовать добросовестно и разумно при осуществлении своих прав и своих обя-
44
Глава 1. Понятие и тенденции развития корпоративного юридического лица
занностей, принимая решение по тем или иным вопросам своей
компетенции.
В практической деятельности такие деяния единоличного органа корпорации, как правило, выражаются в подписании договора
или иных сделок и не требуют выражения воли руководителя корпорации в каком-то ином специальном документе. Поэтому и положение п. 1 ст. 53 ГК РФ о том, что юридическое лицо приобретает
гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности
через свои органы, не содержит никаких указаний по оформлению
действий органов юридического лица. Считается, что приобретение соответствующих гражданских прав и возложение обязанностей на юридическое лицо произошло в результате решения единоличного органа.
Решения органов корпорации, неся в себе управленческое начало, влекут за собой правовое последствие в форме осуществления правомочия, компетенции соответствующего органа общества.
Решение единоличного или коллегиального исполнительного органа,
а в ряде случаев и коллегиального органа управления — это выражение его сформулированной воли в соответствии с интересами
текущей предпринимательской деятельности. Общее собрание
участников как высший орган корпорации на этом уровне управления никакой воли на принятие решений не выражает. Даже
в случае одобрения крупной сделки общим собранием участников,
оно не может быть привлечено к имущественной ответственности.
По этим соображениям деление органов юридического лица на во-
1
леобразующие и волеизъявляющие
в настоящее время практического значения не имеет. Риск убытков от предпринимательской
деятельности, возникших в результате ошибочных решений, определения приоритетных направлений деятельности, о создании
других юридических лиц и т. п., принятых общим собранием участников или иными коллегиальными органами корпорации, нельзя
1
См., например: Могилевский С. Д. Общество с ограниченной ответственностью:
законодательство и практика его применения. М., 2010. С. 248.
45
Права и обязанности непубличного общества и его участников:
теория и судебная прак тика
перенести на решения исполнительных органов, поскольку эти
решения обязательны для исполнения последним. Решения общих
собраний коммерческих корпораций определяют их перспективную хозяйственную политику, не учитывая обычного предпринимательского риска.
Решения органов корпорации, прежде всего исполнительных, —
это действия органов по осуществлению имеющихся у них правомочий, которые влекут гражданско-правовые последствия.
С момента государственной регистрации в реестре, хозяйственное общество обладает правами и обязанностями учредителей, которые возникли вследствие действий по учреждению
общества и которые становятся гражданскими правами и обязанностями обществами в случае одобрения общим собранием участников общества, правомочиями органов корпорации, которые
предусмотрены в уставе общества, а также возможностью иметь
гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в уставе, и нести обязанности, связанные с этой деятельностью.
Итак, хозяйственное общество как корпоративное юридическое лицо, созданное учредителями объединение лиц (граждан
и (или) юридических лиц), которое имеет права и несет обязанности, а органы общества — правомочия по управлению его деятельностью, возникшие в результате решения учредителей, а также
гражданские права и гражданские обязанности, связанные с осуществлением целей деятельности, предусмотренной в уставе.
Хозяйственное общество выступает в гражданском обороте как реально существующее объединение лиц, как организация, способная участвовать в социально-экономической жизни общества.
Федеральным законом от 29.06.2015 № 209-ФЗ предусмотрена
возможность юридического лица действовать на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным
органом. Такой устав не содержит сведений о фирменном наименовании, месте нахождения и размере уставного капитала юридического лица, эти сведения указываются в едином государственном
46
Глава 1. Понятие и тенденции развития корпоративного юридического лица
реестре юридических лиц (п. 2 ст. 52 ГК РФ). В Законе об ООО
предусмотрено, что общество действует на основании утвержденного его учредителями (участниками) устава общества либо типового устава, утвержденного уполномоченным Правительством РФ
федеральным органом исполнительной власти. Этот орган в течение трех рабочих дней со дня официального опубликования нормативного акта, которым утвержден типовой устав, обязан направить
его в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, для размещения типового устава на официальном
сайте такого органа. О том, что общество действует на основании
типового устава, оно сообщает в регистрирующий орган в порядке,
установленном Законом о регистрации юридических лиц. Изменения в типовой устав вносятся уполномоченным государственным
органом. Участники общества, действующего на основе типового
устава, вправе в любой момент принять решение о том, что общество в дальнейшем не будет действовать на основе типового устава,
и утвердить устав общества в порядке, установленном Законом
об ООО, с указанием сведений, предусмотренных п. 2 ст. 12 Закона об ООО.
Типовой устав должен содержать сведения, предусмотренные
п. 2 ст. 12 Закона об ООО, за исключением полного и сокращенного фирменного наименования общества, сведений о месте нахождения общества и сведений о размере уставного капитала общества, которые сообщаются регистрирующему органу.
Предоставленная законом возможность действовать на основе
типовых уставов, утвержденных уполномоченным государственным органом — Министерством экономического развития РФ,
объясняется тем, что в этих случаях облегчается порядок создания
общества, не надо составлять учредительный документ и представ-
1
лять его в налоговую инспекцию для регистрации
. При изменении
фирменного наименования, места нахождения и размера уставного
1
Обзор: «Как выбрать типовой устав ООО» (2018). Режим доступа: СПС «Кон-
сультантПлюс».
47
Права и обязанности непубличного общества и его участников:
теория и судебная прак тика
капитала нет необходимости корректировать другие положения
устава. Кроме того, изменения в правовом регулировании деятельности общества с ограниченной ответственностью освобождает
общество от внесения изменений в устав, так как это будет делать
уполномоченный орган.
В соответствии с направлением VIII «Регистрация юридических лиц» Плана мероприятий «Трансформация делового климата»,
утвержденного распоряжением Правительства РФ от 17.01.2019
№ 20-р, разработка информационно-телекоммуникационного сервиса ФНС России по использованию типового устава упростит
процесс государственной регистрации общества с ограниченной
ответственностью (за исключением кредитных, страховых и иных
финансовых организаций) как основной организационно-правовой
формы среднего и малого бизнеса, а также оптимизирует в отдельных случаях процедуру ликвидации общества с ограниченной
ответственностью, а также положительно отразится на процессе
государственной регистрации юридических лиц других организационно-правовых форм, что будет способствовать улучшению инвестиционного климата в Российской Федерации.
Решение о деятельности общества на основе типового устава
принимается учредителями общества единогласно, а переход
общества на деятельность по типовому уставу участниками общества также должен осуществляться на основании единоличного решения (хотя это прямо не сказано в абз. 5 п. 4 ст. 12 Закона об ООО).
Следовательно, никаких ограничений свободы учредителей (участников) общества в осуществлении своих корпоративных прав
не должно быть, тем более учитывая, что переход на деятельность
общества по типовым уставам позволяет применять информационные технологии учета перехода прав и обязанностей участников
общества. Вопрос состоит только в том, насколько полно тридцать
шесть типовых уставов обществ с ограниченной ответственностью,
утвержденных приказом Минэкономразвития России от 01.08.2018
№ 411, отражают содержание абзацев 4, 7–10 п. 2 ст. 12 Закона об ООО.
48
Глава 1. Понятие и тенденции развития корпоративного юридического лица
Сведения, которые должны быть указаны в уставе общества, должны быть согласованы между собой, поскольку они так
или иначе осуществляются через решение общего собрания участников, например, права и обязанности участников общества на приобретение или отчуждение доли в уставном капитале или выходе
из общества имеют различные варианты их осуществления. Так,
переход доли или части доли в уставном капитале общества к одному или нескольким участникам данного общества не требует согласия других участников, если иное не предусмотрено уставом
общества. Следовательно, в соответствующем типовом уставе общества должен быть предусмотрен тот и другой вариант. Закрепление в типовом уставе положения о выходе участника из общества, независимо от согласия других его участников, подменяет
действительное выражение воли этого участника и выражение согласия других участников заранее установленным решением уполномоченного органа.
Результат подготовки и изменения типового устава общества
с помощью оказания государственной услуги хозяйственным обществам будет положительным прежде всего в определении содержания типовых уставов, утвержденных Минэкономразвития России.
Положения таких уставов должны предусматривать все возможные варианты корпоративных прав и обязанностей участников общества, состава и компетенции органов общества, а ныне действующие типовые уставы не представляют всей их совокупности.
Сразу следует отметить, что в типовых уставах не предусматриваются иные права (дополнительные права) участника (участников) общества (п. 2 ст. 8 Закона об ООО). Осуществляя свою деятельность на основании типового устава, общество лишает себя
возможности включать в устав положения, которые фиксируются
в нем по решению участников (учредителей), принятому единогласно (п. 3 ст. 66.3 ГК РФ). Этой нормой предусмотрены значительные возможности по изменению компетенции и функций органов
непубличного общества, порядку осуществления преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале об-
49
Права и обязанности непубличного общества и его участников:
теория и судебная прак тика
щества с ограниченной ответственностью, а также максимальной
долей участия одного участника общества с ограниченной ответственностью в уставном каптале общества, порядку, отличному
от установленного законами, иными правовыми актами созыва,
подготовки и проведения общих собраний участников общества,
принятия ими решений.
Анализ утвержденных типовых уставов обществ с ограниченной ответственностью показывает, что учредителям или участникам общества, несмотря на сравнительную таблицу, трудно сориентироваться, какой типовой устав выбрать под создаваемое
или уже действующее общество. Замечу, что выбор того или иного
устава для данного общества с ограниченной ответственностью
и всей экономики России крайне актуальная задача, поскольку среди
3 187 106 коммерческих организаций таких обществ 3 088 805,
1
т. е. свыше 96 %
.
Безусловно, что утвержденные типовые уставы не могут включить все предусмотренные в ГК РФ и Законе об ООО права и обязанности, но представляется ошибочным во всех 36 уставах указывать, что залог доли или части доли в уставном капитале общества
третьему лицу не допускается, если в ст. 22 Закона об ООО предусмотрена такая возможность с согласия общего собрания участников общества. Непонятно, почему наряду со сделками, в совершении которых имеется заинтересованность, в типовой устав
общества не включают крупные сделки, хотя само по себе выделение такого раздела в типовом уставе вряд ли оправдано.
Обязательным элементом устава, утвержденного учредителями
(участниками) юридического лица, являются сведения о порядке
управления деятельностью юридического лица (п. 4 ст. 52 ГК РФ).
Применительно к уставу общества с ограниченной ответственностью это сведения о составе и компетенции органов общества,
в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке приня-
1
Вестник государственной регистрации. 2018. № 44 (709).
50
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]