Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Права и обязанности непубличного общества и его участников теория и судебная практика
.pdf
Глава 1. Понятие и тенденции развития корпоративного юридического лица
тельный совет) и (или) ревизионная комиссия (ревизор) и в специализированном обществе проектного финансирования. Полномочия единоличного исполнительного органа СФО должны быть
переданы управляющей компании.
Е. А. Суханов считает, что конструкция специализированных об-
ществ не может быть признана разновидностью ни акционерных
обществ, ни обществ с ограниченной ответственностью и выпадает
из перечня коммерческих корпораций, предусмотренного п. 2 ст. 50
1
ГК РФ
. Осторожнее по этому вопросу высказывается В. Д. Лома-
кин, полагая, что специализированное общество не имеет ничего
2
общего с природой классического хозяйственного общества
.
Вряд ли такие утверждения верны, так как особенности специализированных финансовых обществ и специализированных
обществ проектного финансирования, а также права и обязанности
их участников в соответствии с п. 7 ст. 66 ГК РФ конкретизируются законами, регулирующими деятельность таких организаций, что и предусмотрено в Законе о рынке ценных бумаг. Стоит
отметить, что указанными выше нормами права подтверждается
от противного «существенная черта» в характеристике правового
положения юридического лица, что оно имеет в своей структуре
работников, за действия которых отвечает перед третьими лицами
(ст. 402 ГК РФ).
Предлагая исключить из правовой системы специализированные финансовые общества и специализированные общества проектного финансирования, С. Ю. Филиппова и И. С. Шиткина в качестве аргумента указывают на то, что в этой форме хозяйственного
3
общества нет ни органов, ни работников
. В то же время названные
авторы утверждают, что юридическое лицо является искусствен-
1
См.: Суханов Е. А. Предпринимательские корпорации в новой редакции
Граж данского кодекса Российской Федерации // Журнал российского права.
2015. № 1.
2
Ломакин В. Д. Эволюция системы юридических лиц в постсоветской России //
Предпринимательское право: современный взгляд: Монография / Отв. ред. С. А. Ка-
релина, П. Г. Лахно, И. С. Шиткина. М., 2019. С. 268.
3
См.: Предпринимательское право: Современный взгляд. С. 292.
31
Права и обязанности непубличного общества и его участников:
теория и судебная прак тика
ным субъектом, правовой фикцией, юридическим отголоском,
а органом хозяйственного общества являются члены наблюдательного или иного совета, или правления, физические лица. Разве
не ясно, что упоминание об отдельных членах коллегиальных органов юридического лица в п. 3 ст. 53, п. 2 ст. 53.1 ГК РФ сделано
для того, чтобы освободить тех членов совета директоров или правления хозяйственного общества, которые голосовали против решения, которое повлекло причинение юридическому лицу убытков.
Остальные члены коллегиального органа хозяйственного общества
несут имущественную ответственность за свои недобросовестные
или неразумные действия. Коллегиальный орган, равно как и единоличный исполнительный орган юридического лица, действует
как единое целое и будет наделен компетенцией, выступает как субъект права.
В современных условиях, когда идет речь о роботах, которые
обладают зачатками искусственного интеллекта, как субъектах,
способных выполнять некие автономные действия, «электронного
лица» которые могут причинить вред человеку, определять юридические лица, объединения граждан как искусственные субъек-
1
ты, фикция является анахронизмом
.
Спорно утверждение Е. В. Богданова о том, что физическое лицо,
исполняющее обязанности директора (органа) юридического лица,
реализует в гражданском обороте собственную правосубъектность.
2
Субъектом права может быть только человек (физическое лицо)
.
Юридическое лицо независимо от его организационно-право-
вой формы может быть создано на основании решения учредителя (учредителей). Такая формулировка вызвана тем, что в со-
1
См.: Ястребов О. А. Искусственный интеллект в правовом пространстве //
Правосубъектность: общетеоретический, отраслевой и международно-правовой
анализ: Сб. материалов к XII Ежегодным научным чтениям проф. С. Н. Братуся.
М., 2017. С. 281–283.
2
См.: Богданов Е. В., Богданов Д. Е., Богданов Е. Е. Развитие гражданского права в Рос-
сии: тенденции, перспективы, проблемы М., 2014. С. 76. Критику этого взгляда, не основанного на ГК РФ и не учитывающего существование юридического лица как социально-экономической данности. См.: Андреев В. К., Лаптев В. А. Указ. соч. С. 76–79.
32
Глава 1. Понятие и тенденции развития корпоративного юридического лица
ответствии с Федеральным законом от 03.07.2016 № 236-ФЗ
юридические лица, создаваемые Российской Федерацией, учреждают на основе специальных федеральных законов (п. 5 ст. 49
ГК РФ). Юридические лица могут участвовать на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным
органом (п. 2 ст. 52 ГК РФ).
В Законе о защите конкуренции употребляется понятие «группа
лиц». Уравнение в Законе о защите конкуренции группы лиц с хозяйствующим субъектом обязывает рассмотреть это понятие с позиции его правосубъектности. Хозяйствующий субъект определяется как коммерческая организация, некоммерческая организация,
осуществляющая деятельность, приносящую ей доход, индивидуальный предприниматель, иное физическое лицо, не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, но осуществляющее профессиональную деятельность, приносящую доход,
в соответствии с федеральными законами на основании государственной регистрации и (или) лицензии, а также в силу членства
в саморегулируемой организации (п. 5 ст. 4 Закона о защите конкуренции). Хозяйствующий субъект — это один из участников отношений, регулируемых гражданским законодательством, юридическое лицо, индивидуальный предприниматель или иное физическое
лицо, незарегистрированное в установленном порядке для индивидуальных предпринимателей, так называемых самозанятых (абз. 3
п. 1 ст. 2 ГК РФ в редакции Федерального закона от 26.07.2017
№ 199-ФЗ).
Другими словами, хозяйствующий субъект — это понятие, используемое в антимонопольном законодательстве, включающее
юридические лица, а также индивидуальных предпринимателей
и других граждан, которые занимаются предпринимательской деятельностью или деятельностью, приносящей доход, которые могут
оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара
на соответствующем товарном рынке, т. е. занять на нем доминирующее положение.
33
Права и обязанности непубличного общества и его участников:
теория и судебная прак тика
Вряд ли правильно утверждение К. Ю. Тотьева, что «при определении правового статуса группы лиц законодатель обоснованно
игнорирует форму юридического лица для того, чтобы правоприменитель мог определить носителей экономической власти на рынке»
Правовое регулирование группы лиц осуществляется не в публичных целях, а для защиты прав и законных интересов лиц, участвующих в обращении товаров на определенном сегменте рынка.
Не случайно, что антимонопольное законодательство основывается на ГК РФ. Построение правосубъектной конструкции группы
лиц в Законе о защите конкуренции происходит как раз за счет
правовых форм гражданина и юридического лица, участников гражданского оборота. При определении правового статуса группы лиц
надо исходить из понятия хозяйствующего субъекта, построенного
на правовом положении участников гражданского оборота. Группа
лиц — это не организация, занимающаяся предпринимательской
деятельностью, не единый хозяйствующий субъект, как утверждает
2
К. Ю. Тотьев
, а совокупность юридических и физических лиц, кото-
рые в результате определенных законом способов контроля и влия-
3
ния друг на друга рассматриваются как единый субъект рынка
.
Перечисление в ст. 9 Закона о защите конкуренции признаков,
признающих совокупность физических и юридических лиц группой лиц, показывает, что они характеризуют не только экономическую зависимость в группе двух и более лиц, как утверждает
4
И. С. Шиткина
, а имеют чисто юридические признаки (организационно-правовая форма юридического лица (хозяйственное общество, товарищество, хозяйственное партнерство); функций и полномочий единоличного исполнительного органа, совета директоров
(наблюдательного совета, совета фонда), участник коммерческой
корпорации, владеющий более чем пятьюдесятью процентами
1
.
1
Тотьев К. Ю. Легитимация субъектов предпринимательской деятельности //
Законность. 2012. № 12.
2
Тотьев К. Ю. Указ. соч.
3
Паращук С. А. Конкурентное право. М., 2002. С. 44.
4
Корпоративное право: учебный курс / отв. ред. И. С. Шиткина. Т. 2. М., 2018. С. 334.
34
Глава 1. Понятие и тенденции развития корпоративного юридического лица
общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции
(доли) в уставном (складочном) капитале и другие.
Рассматривая понятие группы лиц как видовое, а понятие аффилированных лиц как родовое, В. В. Лаптев считал, что «группа
лиц обладает правосубъектностью, хотя не во всех предпринимательских отношениях, а только в тех, которые относятся к сфере
1
антимонопольного законодательства»
.
Само по себе понятие «группа лиц» в определенной степени
является условным понятием, поскольку перечисленные в ст. 9
Закона о защите конкуренции совокупность физических лиц
и (или) юридических лиц нередко хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), в котором физическое
лицо или юридическое лицо, т. е. участники корпорации имеют более чем 50 % голосов (подп. 1 п. 1 указанной статьи). В этом случае
это одно и то же юридическое лицо, и его участников рассматривать в качестве лиц, входящих в группу, представляется юридически некорректным. Не представляет собой группу лиц и образование из юридического лица и осуществляющего функции
единоличного исполнительного органа этого юридического лица
(выделено мной. — В. А.) физическое или юридическое лицо (подп. 2
п. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции). В строго юридическом
смысле нельзя назвать группой лиц и юридические лица, в которых более чем пятьдесят процентов количественного состава правления или наблюдательного совета (совета фонда) составляют
одни и те же физические лица (подп. 4 п. 1 ст. 9 Закона о защите
конкуренции). В этом случае, равно как и когда единоличный
исполнительный орган назначается или избирается по предложению хозяйственного общества (хозяйственного партнерства)
или физического лица, а также по предложению хозяйственного
общества или физического лица избирается более чем пятьдесят
процентов количественного состава правления, совета директоров
1
Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник / Под. ред. В. В. Лапте-
ва, С. С. Занковского. М., 2006. С. 146.
35
Права и обязанности непубличного общества и его участников:
теория и судебная прак тика
(наблюдательного совета) этого хозяйственного общества, необходимо также учитывать и признак родства физического лица и его
супруга (подп. 7 п. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции).
Совокупность физических или юридических лиц, а точнее учет
элементов их правового положении в гражданском обороте, создает определенное правосубъектное образование, на которое распространяются нормы ГК РФ и Закона о защите конкуренции
при наличии одного или нескольких признаков, установленных
в п. 1–7 ст. 9 Закона о защите конкуренции. Само по себе определение этого или совокупности этих признаков для трактовки образования физических и (или) юридических лиц создает определенные
трудности. Однако они возрастают, если лица, каждое из которых
по какому-либо из указанных в п. 1–7 этой статьи входит в группу
с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым
из таких лиц в группу по какому-либо вышеуказанному признаку
(п. 8 ст. 9 Закона о защите конкуренции).
Более того, хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), физические лица и (или) юридические лица,
которые по какому-либо признаку из указанных в п. 1–8 ст. 9 Закона о защите конкуренции входят в группу лиц, если такие лица
в силу своего совместного участия в этом хозяйственном обществе
(товариществе, хозяйственном партнерстве) или в соответствии
с полномочиями, полученными от других лиц, имеют более чем 50 %
общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции
(доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства) (подп. 9 п. 1
ст. 9 закона о защите конкуренции).
Представляется, что говорить о группах лиц можно лишь о тех
совокупностях юридических и физических лиц, которые указаны
в п. 8 и 9 ст. 9 Закона о защите конкуренции, в первых семи подпунктах п. 1 ст. 9 речь идет об элементах юридического лица либо
о физических лицах.
Письмо Федеральной антимонопольной службы РФ (далее —
ФАС России) от 25.03.2008 № АК/6366 «О группе лиц» не могло
36
Глава 1. Понятие и тенденции развития корпоративного юридического лица
учитывать новую редакцию ст. 9 Закона о защите конкуренции, которая подверглась серьезным изменениям в связи с Федеральными законами от 06.12.2011 № 401-ФЗ и от 05.10.2015 № 275-ФЗ.
ФАС России необходимо разработать и принять новое разъяснение
о группах лиц, которое могло бы учесть взгляды автора, изложенные в настоящей работе.
Основываясь на ст. 53.2 ГК РФ, которая предусматривает отно-
1
шения связанности
между лицами, правовые последствия из которых возникают в зависимости от наступления или ненаступления обстоятельств, указанных в законе.
Если в процессе гражданского оборота обнаруживается, что фактически стороной договора является не лицо, указанное в договоре,
а группа лиц, то возникают отношения связанности между этой
группой лиц и сторонами в этом договоре. Для облегчения применения судами норм о группах лиц требуется дальнейшее изучение
этого правосубъектного образования, как правило, единого в своей
организационной структуре и понимания того, что правовое регулирование осуществляется не только при помощи гражданского
правоотношения, в котором права и обязанности выступают в качестве их элемента, но и за счет установления в законе отношений связанности.
Необходимо было бы принять разъяснение Президиума ВС РФ
или даже Пленума, посвященное группе лиц.
Совсем в другом значении «группа лиц» употребляется в АПК
РФ. Под ней понимается юридическое или физическое лицо, являющееся участником правоотношения, из которого возникли спор
или требование в защиту нарушенных или оспариваемых прав
и законных интересов других лиц, являющихся участниками этого же правоотношения. В данном случае группа лиц объединяется
защитой нарушенных прав и законных интересов, в основе лежит
1
Подробнее о связанности см.: Андреев В. К. Субъективное гражданское право
и иные проявления воли и интереса в деятельности юридического лица // Журнал российского права. 2018. № 8. С. 65–68.
37
Права и обязанности непубличного общества и его участников:
теория и судебная прак тика
нарушение ответчиком одного гражданского или корпоративного
правоотношения, касающегося нескольких лиц.
1.5. Права и обязанности участников непубличного
общества до его государственной регистрации
Перейдем к рассмотрению создания преобладающей организационно-правовой формы юридического лица — хозяйственного
общества. В пункте 2 ст. 50 и п. 1 ст. 65.1 ГК РФ хозяйственные
товарищества и общества определяются как однородные коммерческие корпоративные организации. Мною уже отмечалось,
1
что различий между ними больше, чем сходств
ющем выделяется организационно-правовая форма полного товарищества (§§2), товарищества на вере (§§3 §2 гл. 4 ГК РФ), общества с ограниченной ответственностью (§§4 §2 гл. 4 ГК РФ),
акционерные общества (§§5 §2 гл. 4 ГК РФ).
Среди 3 187 106 зарегистрированных коммерческих организаций,
ведущих деятельность, оказалось — полные товарищества — 140;
товарищества на вере — 268; общества с ограниченной ответственностью — 3 088 805, из них: общества с дополнительной ответ-
ственностью — 61; акционерные общества — 65 694, в том числе:
публичные акционерные общества — 1 093; непубличные акционерные общества — 27 765; открытые акционерные общества — 10 051;
закрытые акционерные общества — 26 785; производственные ко-
оперативы (артели) — 10 399, из них: сельскохозяйственные производственные кооперативы — 7 539; крестьянские (фермерские)
хозяйства — 6 361; унитарные предприятия — 14 047, из них: федеральные — 766; субъектов Российской Федерации — 1 644; муниципальные — 11 614; прочие коммерческие организации — 1 392
. Однако в последу-
2
.
1
См.: Андреев В. К., Лаптев В. А. Указ. соч. С. 85, 86.
2
Сведения о работе по государственной регистрации юридических лиц по состоянию на 01.09.2019 // URL: https://www.nalog.ru/rn77/related_activities/
statistics_and_analytics/forms/8376083/ (дата обращения: 1.10.2019)
38
Глава 1. Понятие и тенденции развития корпоративного юридического лица
Общества с ограниченной ответственностью и закрытые акционерные общества, т. е. непубличные общества, составляют более
98 % всех коммерческих организаций.
Исходя из ст. 68 ГК РФ понятие товарищества и товарищест-
ва на вере, а также общества с ограниченной ответственностью
и акционерного общества рассматриваются как виды соответству-
ющей организационно-правовой формы, а публичное акционерное
общество — как разновидность акционерного общества. Последнее
обстоятельство и предполагает особый порядок приобретения и прекращения публичного статуса акционерного общества.
Федеральным законом от 05.05.2014 № 99-ФЗ в ГК РФ включено деление хозяйственных обществ на публичные и непубличные,
что должно отражаться в их уставе.
Публичным является общество, акции и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем
открытой подписки) или публично отчуждаются на условиях,
установленных законами о ценных бумагах.
Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержит указание на то, что общество является публичным. Общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество,
которое не отвечает указанным выше признакам, признается непубличным (ст. 66.3 ГК РФ).
Поскольку предметом данной работы является деятельность
органов непубличного общества, постольку нет необходимости
рассматривать порядок приобретения непубличным обществом
публичного статуса, а также прекращение публичного статуса общества (ст. 7.1, 7.2 Закона об АО), отмечу лишь, что дополнительные обязанности акционеров, помимо предусмотренных ГК РФ
для участников хозяйственных обществ, могут быть предусмотрены уставом только непубличного общества.
Возможности изменения компетенции и передачи функций органов общества, установление порядка осуществления преимущественного права покупки долей (части доли) в уставном капитале
39
Права и обязанности непубличного общества и его участников:
теория и судебная прак тика
общества с ограниченной ответственностью или преимущественного права приобретения размещенных акционерным обществом акций, а также другие возможности позволяют квалифицировать данные юридические лица как непубличные хозяйственные
общества.
В результате единогласного решения учредителей образуется
объединение граждан и (или) юридических лиц, которое становится прообразом юридического лица. В решении об учреждении
юридического лица указываются сведения о его учреждении,
утверждении устава юридического лица, о порядке, размере, способах и сроках образования юридического лица, об избрании (назначении) его органов. В решении об учреждении хозяйственного
общества указываются также сведения о результатах голосования учредителей юридического лица, а также об определении
фирменного наименования, места нахождения общества и размере уставного капитала, об образовании ревизионной комиссии
или избрании ревизора, если такие органы предусмотрены уставом
общества или являются обязательными в соответствии с законом.
При учреж дении общества учредители или учредитель могут
утвердить аудитора общества, а в случаях, если в отношении общества законодательством предусмотрено проведение обязательного аудита, учредитель должен принять такое решение (п. 2 ст. 11
Закона об ООО).
Учредители общества заключают в письменной форме договор
об учреждении общества, определяющий порядок осуществления
действий или совместной деятельности по учреждению общества,
размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты долей в уставном капитале общества (п. 5
ст. 11 Закона об ООО).
Правила о корпоративном договоре, соответственно, применяются к соглашению о создании хозяйственного общества, если иное
не установлено законом или не вытекает из существа отношений
такого соглашения (п. 10 ст. 67 ГК РФ). Однако, как представляется,
40
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]