Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Международное частное право. Учебник для студентов вузов, обучающихся по направлению подготовки «Юриспруденция»
.pdf
Глава 6. Юридические лица, государство и международные организации…
131
ëèòü, какие организации могут рассматриваться как юридические
лица данного государства. Наиболее сложным вопросом в связи с
этим является вопрос объема гражданской правоспособности иностранных юридических лиц.
Пока речь идет об отечественных юридических лицах — все
понятно, их правоспособность определяется по отечественному
праву, и поэтому вопрос МЧП о том, какое законодательство
применить к определению их гражданской правоспособности, не
возникает. Когда же субъектом является иностранное юридическое
лицо, то закономерно возникает вопрос, нормы права какого государства должны регулировать порядок его создания и ликвидации, объем его правоспособности. Классическая доктрина МЧП
разрешает данные вопросы на основе законодательства государства, которому принадлежит юридическое лицо, т.е. личным законом
юридического лица (lex societatis).
Таким образом, на первый план выходят такие понятия, как
«личный закон» (статут) и «государственная принадлежность» (национальность) юридического лица.
Личный статут является решающим во всех вопросах, касающихся юридического лица как такового в сфере МЧП. Он устанавливает, как далеко простирается правоспособность юридического лица, например, какого рода имущество оно может приобретать, какого рода сделки оно может заключать и, наоборот, какие сделки для него — ultra vires. Далее, личный статут юридического лица определяет, какие органы могут действовать от имени
юридического лица, каков объем их полномочий на представительство и в каких пределах допустимо уставное ограничение этих
полномочий, по каким основаниям юридическое лицо утрачивает
правоспособность и т.д. «Привязанность» юридического лица к
конкретному государству именуется в МЧП национальностью (госу-
дарственной принадлежностью) юридического лица. В доктрине
МЧП признано, что личный закон иностранного юридического
лица следует понимать как право страны, национальность которой
юридическое лицо имеет.
В исследованиях по МЧП
выдвигались различные критерии (теории, доктрины) определения
1
применительно к частным случаям
1
См., например: Вольф М. Международное частное право. М., 1948; Городис-
ñêèé À.Ì. Определение национальности юридических лиц в международном
частном праве // Советский ежегодник международного права. 1983 г. М.,
1984; Ладыженский А.М. Теории национальности юридических лиц в международном частном праве // Советский ежегодник международного права. 1964—
1965. Ì., 1966.
132
Раздел I. Общая часть
национальности и личного закона юридических лиц. Отсутствует
единообразное регулирование принципов определения личного закона и в законодательстве государств.
В вопросе о том, какие критерии должны быть положены в
основу определения национальности и личного закона юридических лиц, законодательство и доктрины разных стран опираются
на две основные концепции, в рамках которых и формируются различные доктрины, получающие свое выражение в тех или иных
правовых критериях установления этих категорий. Первая концепция исходит из того, что в основу должен быть положен формально-юридический критерий, не связанный с хозяйственными
условиями деятельности юридического лица, тогда как вт ора я
концепция нацелена на отыскание «хозяйственного» критерия национальности в зависимости от аспектов производственнокоммерческой деятельности юридического лица.
К приверженцам первой концепции относятся страны, законодательство которых предполагает установление национальности
юридического лица в соответствии с признаком его регистрации,
или инкорпорации, т.е. за юридическим лицом признается национальность страны, в которой выполнены формальности по его учреждению. Критерия инкорпорации придерживаются страны англоамериканской правовой семьи (Великобритания, США, большинство государств, входящих в Британское содружество наций, т.е.
бывших английских колониях и доминионах, — Индия, Нигерия,
Кипр, Австралия, Новая Зеландия, Канада), а также ряд стран Латинской Америки (Бразилия, Мексика, Куба, Перу).
Легальное определение места учреждения юридического лица
закреплено, в частности, в ст. 20 Закона Венесуэлы 1998 г. «О международном частном праве»: «Существование, правоспособность,
деятельность и прекращение юридических лиц частноправового
характера определяются правом места их учреждения. Под «местом их учреждения» понимается такое (место), в котором выполняются условия, по форме и по существу требуемые для создания
упомянутых лиц»
1
.
В качестве генеральной коллизионной привязки критерий инкорпорации используется в Законе о международном частном праве Венгрии 2017 г. Согласно ст. 22, личным законом юридического лица является право государства, на территории которого юридическое лицо было зарегистрировано
2
.
1
Официальный сайт НИУ ВШЭ: http://pravo.hse.ru/intprilaw/doc/0301 (дата
обращения: 13.08.2021 г.).
2
Официальный сайт НИУ ВШЭ // URL: https://pravo.hse.ru/intprilaw/WE (дата
обращения: 13.08.2021 г.).
Глава 6. Юридические лица, государство и международные организации…
133
Критерий места учреждения юридического лица имеет как преимущества, так и недостатки. Доктринальное обоснование целесообразности применения критерия инкорпорации юридического
лица в отечественном праве было дано А.М. Ладыженским
1
. В то
же время М.И. Брун подверг указанный критерий развернутой
критике
2
. По мнению И.В. Гетьман-Павловой, критерий инкорпорации «является самым формальным, а потому самым удобным
для обхода закона»
4
ñòûõ
. А.В. Асосков называет основные преимущества рассматри-
3
. Схожего мнения придерживается В.Л. Тол-
ваемого критерия, такие как легкость применения, предсказуемость правового регулирования. Однако он указывает и на недостатки критерия инкорпорации, связанные с тем, что учредители
юридического лица получают возможность выбрать государство с
наиболее привлекательной для них правовой системой и учредить
там юридическое лицо, которое в реальности будет осуществлять
свою деятельность и управляться на территории других стран (так
называемые «компании почтового ящика»)
5
.
Право другой группы стран исходит из концепции, согласно
которой признание национальности юридического лица зависит
не от актов формально-юридического характера, а тех или иных
хозяйственно-экономических соображений. В рамках этой концепции функционируют две главные системы, основанные на кри-
терии места нахождения органов управления (оседлости) юридического лица и критерии места осуществления юридическим лицом
производственной деятельности.
Наибольшее распространение получила система, в основу которой положен критерий оседлости. Организация признается имеющей национальность государства, если, будучи организованной
по закону этого государства, она устанавливает и сохраняет свое
пребывание в данной стране. Что касается самого понятия «оседлость» юридического лица, то оно неодинаково толкуется в прак-
1
Ñì.: Ладыженский А.М. Теории национальности юридических лиц в между-
народном частном праве// Советский ежегодник международного права 1964—
1965. Ì., 1966. Ñ. 268.
2
Ñì.: Áðóí Ì.È. Юридические лица в международном частном праве. Кн. 1:
О личном статуте юридического лица. Пг.: Типография товарищества «Общественная польза», 1915. С. 10.
3
Ñì.: Регистрация субъектов предпринимательской деятельности: зарубежный
опыт/ Отв. ред. засл. юрист РФ, д.ю.н. Р.А. Адельханян. М.: Статут: ФБУ ГРП
при Минюсте России, 2012. С. 478.
4
Ñì.: Толстых В.Л. Международное частное право: коллизионное регулирование. СПб.: Юридический центр Пресс, 2004. С. 405.
5
Ñì.: Международное частное право: Учебник: В 2 т. Т. 2: Особенная часть /
Отв. ред. С.Н. Лебедев, Е.В. Кабатова. М.: Статут, 2015. С. 79.
134
Раздел I. Общая часть
тике разных стран. В одних случаях имеют в виду так называемую
уставную (статутарную) оседлость, т.е. место, обозначенное са-
мими учредителями в уставе, в других — реальную (фактическую)
оседлость, определяемую по месту нахождения основных органов
управления или осуществления хозяйственной деятельности.
Критерий статутарной оседлости получил закрепление в качестве генеральной коллизионной привязки, например, в ГК Румынии 2009 г.
1
В соответствии со ст. 2.571 указанного закона юридическое лицо имеет национальность того государства, на территории которого, согласно учредительному документу, находится его
уставное место расположения. Однако если места расположения
существуют во многих государствах, определяющим для установления национальности юридического лица является реальное место расположения.
Более распространенным в законодательстве зарубежных, в основном европейских, стран является критерий реальной оседлости.
Указанный критерий получил отражение и стал преобладающим в
законодательстве Австрии, Бельгии, Германии, Греции, Испании,
Люксембурге, Португалии, Франции и других стран. Так, в частности, в соответствии с § 10 Федерального закона Австрии «О международном частном праве» 1978 г. личным законом юридического
лица или какого-либо другого объединения лиц или имуществ, которое может быть носителем прав и обязанностей, является право
того государства, в котором этот носитель прав имеет фактическое
местонахождение своего главного органа управления
2
.
Теория реальной оседлости используется в ГК Португалии, согласно п. 1 ст. 33 которого в качестве личного закона коллективное лицо имеет закон государства, где находится главное и действительное местонахождение его органа управления
3
.
В.Л. Толстых считает достоинствами указанного критерия то,
что компания чаще всего относима к тому государству, из которого осуществляется управление ее деятельностью
4
. По мнению
А.В. Асоскова, применение критерия реальной оседлости позволяет преодолеть основной недостаток, на который указывают критики критерия места учреждения, поскольку учредители юридического лица не могут избежать применения императивных корпоративных норм соответствующего государства, с территорией кото-
1
Официальный сайт НИУ ВШЭ: https://pravo.hse.ru/intprilaw/WE (дата обра-
щения: 13.08.2021 г.).
2
Òàì æå.
3
Òàì æå.
4
Толстых В.Л. Международное частное право: коллизионное регулирование. —
СПб.: Юридический центр Пресс, 2004. С. 406.
Глава 6. Юридические лица, государство и международные организации…
135
рого наиболее тесно связано существование данного юридического лица
ной (производственной) деятельности, или критерием центра эксплуатации, юридическое лицо имеет национальность того государства, где оно фактически осуществляет свою деятельность. Указанный критерий закреплен в законодательстве целого ряда арабских
государств (Сирии, Египта, Туниса) и, как отмечает Н.Ю. Ерпылева,
в прошлом выступал как одно из средств борьбы за экономическую независимость
можно встретить в коллизионном законодательстве развивающихся стран, которые таким образом стремятся обеспечить применение собственного права к зарегистрированным за рубежом компаниям, ведущим активную деятельность на территории этих государств (прежде всего, в сфере добычи природных ресурсов)
еще один критерий оценки национальности юридических лиц —
по фактической их принадлежности лицам, имеющим определенную государственную принадлежность, и, как следствие, доктрину
контроля, согласно которой национальность юридического лица
может обусловливаться национальной принадлежностью лиц, полностью или в значительной степени осуществляющих экономический и финансовый контроль за деятельностью данного юридического лица и оказывающих в силу этого определяющее влияние на
общую его ориентацию в ведении дел (т.е. фактически осуществляющих руководство)
и Второй мировой войн, когда для предупреждения нарушения
законодательства «о враждебных иностранцах» устанавливались
владельцы капиталов юридических лиц
некоторых зарубежных стран. Однако он используется в качестве
1
.
В соответствии с критерием места осуществления хозяйствен-
2
. На сегодняшний день данный критерий
3
.
В доктрине дискутируется вопрос о том, следует ли признавать
4
.
Возникновение критерия контроля связано с периодом Первой
5
.
Критерий контроля получил закрепление в законодательстве
1
Ñì.: Международное частное право: Учебник: В 2 т. Т. 2: Особенная часть /
Отв. ред. С.Н. Лебедев, Е.В. Кабатова. М.: Статут, 2015. С. 81.
2
Ñì.: Ерпылева Н.Ю. Международное частное право: Учебник для вузов / Нац.
исслед. ун-т «Высшая школа экономики». М.: Изд. дом Высшей школы экономики, 2015. С. 84.
3
Ñì.: Международное частное право: Учебник: В 2 т. Т. 2. С. 84.
4
О доктрине контроля см., например: Богуславский М.М. Принцип контроля и
определение подсудности инвестиционных споров // Международное частное
право: современная практика: Сб. ст. / Под ред. М.М. Богуславского,
А.Г. Светланова. М., 2000.
5
Ñì.: Звеков В.П. Коллизии законов в международном частном праве. М.:
Волтерс Клувер, 2007. С. 247.
136
Раздел I. Общая часть
субсидиарного правила наряду с другими критериями. Например,
швейцарским Законом «О международном частном праве» 1987 г.
(ст. 154) определено, что к товариществам применяется право государства, в котором они учреждены, при условии соблюдения установленных правом этого государства требований в части оглашения
или регистрации, а в случае отсутствия таких требований — при
условии их учреждения в соответствии с правом данного государства. Если товарищество не удовлетворяет названным требованиям,
применяется право государства, из которого фактически осуществляется управление им.
В МЧП нет единства в
определении того, что считать личным
законом (статутом) юридического лица. Существует несколько
доктрин, которых придерживаются определенные группы стран.
Доктрина инкорпорации — в основу взят принцип национальности юридического лица, и его личным статутом считается право
государства, где юридическое лицо создано и зарегистрировано
(страны англо-американского права). Недостатком является отсутствие связи между законом места образования юридического лица
и законом места его деятельности.
Доктрина центра эксплуатации — личным законом юридического
лица считается закон места осуществления его основной деятельности. Однако данная доктрина не учитывает, что юридическое лицо
может иметь несколько мест, где осуществляется его деятельность.
Доктрина оседлости — признает личным законом юридического лица закон места нахождения его административного центра,
определение которого не составляет труда, так как учредительные
документы юридического лица всегда содержат данные относительно его административного центра (Франция, Германия, Италия, Австрия, Швейцария и ряд других стран). И в связи с этим
является наиболее удобной для определения личного закона юридического лица и, следовательно, для определения его правосубъектности. Данная доктрина в
настоящее время имеет наибольшее
распространение. Недостатком ее является отсутствие возможности определить с ее помощью национальность юридического лица,
что имеет в ряде случаев существенное значение в связи с различием правового режима иностранных лиц в ряде стран (например,
отчуждение земельных участков под жилищное строительство в
собственность иностранных лиц запрещено на Украине).
1
1
Ñì.: Международное частное право: Иностранное законодательство. М., 2001.
Ñ. 629—669.
Глава 6. Юридические лица, государство и международные организации…
137
Российская доктрина международного частного права (согласно
ст. 1202 части третьей ГК РФ) признает личным законом юридического лица право страны, где оно учреждено. Ïðè ýòîì â 2014 ã. ôå-
деральным законом в указанную статью было внесено дополнение,
в соответствии с которым личным законом юридического лица
считается право страны его инкорпорации, если иное не предусмотрено Федеральным законом «О внесении изменений в Федеральный закон РФ «О введении в действие части первой ГК РФ и
статью 1202 части третьей ГК РФ». Это означает, что в будущем,
возможно, законодатель откажется от данной привязки либо дополнит ее субсидиарными привязками, отсылающими, например,
к праву страны основного места деятельности либо местонахождения органов управления юридического лица.
В целом нужно отметить, что государства по-разному подходят
к определению личного закона юридического лица, определяющего его личный статут. В связи с этим могут возникать достаточно
проблематичные ситуации. Например, компания, образованная по
законам Франции, имеющая центр управления в Англии, согласно
английской доктрине, имеет французскую национальность, так
как образована и зарегистрирована во Франции. Однако, следуя
французской доктрине, приходим к выводу, что оно должно считаться юридическим лицом английской национальности, так как
имеет административный центр управления в Англии. Таким образом, такое юридическое лицо не будет иметь национальности
вообще.
Как уже отмечалось, юридические лица создаются на территории одного государства, а деятельность могут осуществлять на
территории других государств. В связи с этим возникают два вопроса:
1) о признании правосубъектности иностранного юридическо-
ãî ëèöà;
2) о допуске его к осуществлению хозяйственной деятельности
на территории данного государства и условиях этой деятельности.
Право- и дееспособность иностранных юридических лиц, особенно учитывая различные подходы в определении личного закона, определяются нередко на основании двухсторонних международных договоров.
Вопрос о допуске иностранного юридического лица к хозяйственной деятельности на территории государства решается законодательством этого государства.
138
Раздел I. Общая часть
6.2. Участие иностранных юридических лиц
в хозяйственной деятельности на территории
Российской Федерации
Действующее российское законодательство в отношении иностранных юридических лиц исходит из того, что гражданская правоспособность данных юридических лиц определяется по праву
страны, где учреждены юридическое лицо или организация.
положение закреплено в части третьей ГК РФ.
закона юридического лица определяется и статут юридического
ëèöà, â
ского лица, в том числе вопросы правопреемства;
прав и принятия на себя гражданских обязанностей;
ского лица с его участниками;
тельствам;
ческого лица по его обязательствам.
действия личного закона юридического лица, существует исключение, касающееся сделкоспособности юридического лица. Так,
юридическое лицо не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в которой орган или представитель юридического лица совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была
знать об указанном ограничении (п. 3 ст. 1202 ГК РФ).
РФ Федеральным законом от 30.09.2013 г. ¹ 260-ФЗ в отношении
вопросов, касающихся ответственности учредителей (участников)
юридического лица. Согласно действующей редакции п. 4 ст. 1202
ГК РФ, если учрежденное за границей юридическое лицо осуществляет свою предпринимательскую деятельность преимущественно на
территории РФ, к требованиям об ответственности по обязательствам
юридического лица его учредителей (участников), других лиц, кото-
частности (п. 2 ст. 1202 ГК РФ):
1) статус организации в качестве юридического лица;
2) организационно-правовая форма юридического лица;
3) требования к наименованию юридического лица;
4) вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридиче-
5) содержание правоспособности юридического лица;
6) порядок приобретения юридическим лицом гражданских
7) внутренние отношения, в том числе отношения юридиче-
8) способность юридического лица отвечать по своим обяза-
9) вопросы ответственности учредителей (участников) юриди-
При этом из данного общего правила, определяющего сферу
Кроме того, специальное положение было введено в ст. 1202 ГК
На основе личного
Данное
Глава 6. Юридические лица, государство и международные организации…
139
рые имеют право давать обязательные для него указания или иным
образом имеют возможность определять его действия, применяется
российское право либо по выбору кредитора личный закон такого
юридического лица.
Критерий места учреждения для определения личного статута
юридического лица применяется в Минской конвенции СНГ о
правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г. В соответствии со
п. 3 ст. 23 указанной Конвенции правоспособность юридического
лица определяется законодательством того государства-участника,
по законам которого оно было учреждено
рий используется в Киевском соглашении СНГ о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, 1992 г. (п. «а» ст. 11)
2
.
В международных договорах может предусматриваться взаимное предоставление определенного режима юридическим лицам
договаривающихся сторон. Так, торговый договор между СССР и
Австрией 1955 г. предусматривает предоставление соответствующих прав в одной стране юридическим лицам, имеющим свое место пребывания на территории другой страны.
СССР, а затем и РФ заключили ряд двусторонних договоров о
правовой помощи, с помощью которых осуществляется в том числе взаимное признание юридических лиц договаривающихся государств. Основным критерием здесь выступает критерий инкорпорации. Так, согласно ст. 35/В Договора между СССР и Венгерской
Народной Республикой об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам от 15 июля 1958 г., возникновение юридического лица определяется законодательством
той договаривающейся стороны, на территории которой оно было
зарегистрировано
3
. Указанный критерий используется и в договорах о правовой помощи, заключенных РФ с другими странами
(п. 3 ст. 16 Договора между СССР и Республикой Куба о правовой
помощи по гражданским, семейным и уголовным делам от
28.11.1984 ã.
4
; п. 2 ст. 17 Договора между РФ и Республикой Индией о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским
и торговым делам от 3.10.2000 г.
5
ò.ä.).
1
. Аналогичный крите-
1
Ñì.: ÑÇ ÐÔ. 1995. ¹ 17. Ñò. 1472.
2
Ñì.: Информационный вестник Совета глав государств и Совета глав прави-
тельств СНГ «Содружество». 1992. ¹ 4.
3
Ñì.: Ведомости ÂÑ ÑÑÑÐ. 1958. ¹ 35. Ñò. 423.
4
Ñì.: Ведомости ÂÑ ÑÑÑÐ. 1986. ¹ 36. Ñò. 743.
5
Ñì.: ÑÇ ÐÔ. 2006. ¹ 20. Ñò. 2160.
140
Раздел I. Общая часть
Внутреннее законодательство принимающего государства само
устанавливает условия допуска иностранного юридического лица к
хозяйственной деятельности и может ему предоставить национальный режим, специальный режим или режим наибольшего
благоприятствования.
В соответствии с частью третьей ГК РФ иностранным юридическим лицам в России предоставляется национальный режим. Таким образом, иностранные юридические лица могут заниматься
предпринимательской и иной незапрещенной деятельностью,
иметь на праве собственности различное имущество, им в том
числе гарантируется и право на судебную защиту.
Хозяйственная деятельность иностранных юридических лиц в
России может осуществляться в различных формах:
1) создание организаций, полностью принадлежащих ино-
странным юридическим и физическим лицам;
2) приобретение долей участия;
3) создание филиалов иностранных юридических лиц;
4) создание представительств иностранных юридических лиц.
К законодательным актам, регулирующим положение юридических лиц с иностранными инвестициями в России, относятся
ГК РФ (ч. первая и вторая), ФЗ «Об иностранных инвестициях в
РФ» от 13.05.1999 г. ¹ 160-ФЗ
вые акты.
Согласно российскому законодательству, под юридическим ли-
цом с иностранными инвестициями понимаются организации с долевым участием иностранных инвесторов и организаций, полностью принадлежащие иностранным инвесторам. По существу,
иностранные инвесторы пользуются в России национальным режимом за некоторыми исключениями, предусмотренными законодательством.
В отличие от ранее действовавшего (период СССР) разрешительного порядка создания юридический лиц в России в отношении подобных организаций установлен явочно-нормативный порядок.
Следует отметить, что в отношении юридических лиц общая
доктрина МЧП различает три порядка их образования:
1) разрешительный;
2) явочно-нормативный;
3) явочный.
Наибольшее распространение во многих странах получил
явочно-нормативный порядок образования юридических лиц. Ïè-
1
и другие нормативные право-
1
Ñì.: ÑÇ ÐÔ. 1999. ¹ 28. Ñò. 3493.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]